CC BY
109
Кулёв В. К. , Фетисова М. А. РЕЙДЕРСТВО В РОССИИ ИЛИ ЗАХВАТ ИМУЩЕСТВА ПОМИМО ВОЛИ ЕГО СОБСТВЕННИКА ("КОРПОРАТИВНЫЙ ЗАХВАТ").
Сейчас много говорят о проблеме рейдерства. В данном контексте этот термин имеет несколько значений: «захват компании или её имущества», «недружественное поглощение», «гринмейл», «рейдер-ский захват собственности», «незаконное установление контроля над предприятием».
По данным экспертов, в год совершается тысячи рейдерских захватов, а количество обвинительных приговоров, вынесенных за это время рейдерам, не дотягивает и до сотни. На скамье подсудимых, как правило, оказываются подставные фигуры - организаторы и заказчики практически всегда уходят от ответственности. Исключением можно считать направление в суд уголовного дела в отношении уральского бизнесмена Павла Фёдорова и бывшего руководителя частного охранного предприятия «Тайпан» Андрея Наймушина, обвиняемых в попытке рейдерского захвата рыночного комплекса «Оборонснабсбыт» (г. Екатеринбург).
Рейдерство - незаконное поглощение, когда бизнес-конфликт инициируется не для получения прибыли от перепродажи акций, а для установления полного контроля над бизнесом. Достаточно сказать, что для некоторых в России рейдерство - сложный, высокоинтеллектуальный и высокодоходный бизнес специалистов высочайшей квалификации. В этот "бизнес" вовлечены юристы, экономисты, аудиторы, пиарщики, специалисты по связям с органами государственной власти, получившие отличный опыт в олигархических войнах во второй половине 90-х гг. - начале XXI века.
Ключевыми определениями рейдерства являются инициирование бизнес-конфликта для «незаконного» установления полного контроля над бизнесом, результатом которого является не создание нового национального продукта, не позитивный экономический и социальный эффект, но извлечение краткосрочных выгод, разграбление полученного богатства. Мотивом рейдерских действий могут быть не только материальные ценности, но и такие побуждения, как личная неприязнь, месть, неудовлетворенные амбиции.
Рейдерство следует понимать как предпринимательскую деятельность, направленную на установление контроля над чужим имуществом в целях эффективного управления капиталом против воли собственника. Эффективное управление непосредственно связано с уровнем защиты собственности. Неэффективным собственником будет являться лицо, лишённое права собственности в силу определённых действий, совершённых рейдером, в том числе принудительно.
Туманность понятия рейдерства создает проблемы для юридической науки, которая, требует выработки четких определений, что пагубно для законодательной деятельности, способной воспользоваться расширительной трактовкой, отсутствием критериев разграничения враждебных и незаконных поглощений.
Рейдерство можно разделить на две группы:
1. простое, связанное с обманными действиями, формально влекущими существенные изменения в праве владения собственностью путём нарушения Закона об акционерных обществах, например, проведения нелегитимных собраний акционеров, в результате которых составляются фиктивные документы о смене руководства, увеличения уставного капитала (эмиссия ценных бумаг), а также подделки учредительских документов, с последующим силовым захватом собственности;
2.квалифицированное, связанное не только с обманными действиями, влекущими нарушение Закона об акционерных обществах, и осуществлением других действий, существенно понижающих права других акционеров на собственность, а также подделкой правоустанавливающих документов, но и получением решения суда о переходе права собственности путём введения его в заблуждение, с последующим силовым захватом собственности.
Карл Маркс, очень точно отметил, что нет такого преступления, на которое бы не пошел капитал ради 300 процентов прибыли. Вот пример из совсем недавнего прошлого. Две женщины владели кафе на Шмитовском проезде, помещение занимало 1200 квадратных метров. Сами понимаете, какой это лакомый кусок. Представьте, сколько может заработать захватчик, если снесет одноэтажное кафе и построит на этом участке земли бизнес-центр или жилой дом. Естественно, рейдеры не стеснялись в средствах. К владелицам бизнеса пришли люди с абсолютно фальшивым свидетельством на право собственности на этот объект. Показали его участковому, их запустили на предприятие, и они совершенно спокойно выкинули законных хозяев на улицу. Впрочем, фальшивые документы - не единственный способ отнять бизнес у собственника.
Способы (методы) совершения указанных действий могут быть разными: используются фальсифициро-
ванные документы, двойной реестр, незаконное собрание акционеров, подкуп чиновников, судей, представителей правоохранительных органов, бандитский захват, применение физического насилия. Большая значимость силовой составляющей в рейдерстве (самоуправство, нанесение телесных повреждений, препятствование законной хозяйственной деятельности, захват государственных или общественных зданий или сооружений, а также умышленное уничтожение или повреждение чужого имущества) приводит к тому, что его порой сводят именно к силовому захвату под прикрытием законных или псевдозаконных оснований. Однако силовой захват - лишь одно из формальных средств достижения рейдером своей цели. Более изощренным способом является захват акций предприятий путем судебных решений, смены руководителей, осуществления захвата изнутри. Этот список можно продолжать очень долго. Технику недружественных поглощений российские рейдеры обогатили, как никто в мире. Россияне славятся своей фантазией и смекалкой, и, к сожалению, рейдерский бизнес - не исключение.
За незаконным захватом акций предприятия, дестабилизацией его положения на рынке следует перепродажа его активов либо целиком, либо по частям, либо предприятие включается в бизнес-структуру рейдера. Правилом является нацеленность не на эффективное развитие производства, не на увеличение доходности поглощающей компании и не достижение конкурентных преимуществ, но на получение немедленной прибыли любой ценой. То есть реструктуризация предприятий осуществляется не по рыночным, но криминальным законам. Не случайно рейдерство называют экономическим бандитизмом.
Россия - страна с переходной экономикой. В ней не устоялись, слабо функционируют рыночные институты. Прежде всего - институт собственности, предпринимательства. Многие предприятия не имеют чистой и прозрачной истории приватизации, рассматриваются как нелегитимные, имеют плохой имидж. Не добавляет стабильности и структура собственности, при которой контрольный пакет целевой компании принадлежит руководству. Систематически нарушаются права акционеров, не выплачиваются дивиденды миноритарным акционерам. Низок уровень предпринимательской культуры, ведется черная бухгалтерия, отсутствует корпоративная социальная политика. Предприятия работают в условиях слабой конкурентной среды, плохо развитого фондового рынка. Все это - благоприятная почва для незаконного предела собственности, для экономической преступности.
Объективной причиной существования рейдерства в России служит также слабость государственных институтов, призванных поддерживать правила цивилизованного социально-экономического развития
страны. Международные рейтинги показывают высокий уровень коррупции в РФ. Именно коррупция, в том числе коррумпированность судов, судебных приставов, милиции, прокуратуры, налоговой службы делают возможным незаконный захват собственности. По экспертным данным, основная часть бюджета рейдеров идет именно на подкуп судей и правоохранительных органов. Кроме того, правоохранительные органы часто выступают в конфликтах в качестве самостоятельной силы.
Способствует рейдерству, даже провоцирует его, нечеткость, противоречивость, фрагментарность нормативно-правовой базы, регламентирующей отношения собственности, функционирование хозяйственных (особенно акционерных) обществ, обращение ценных бумаг, правоприменительную практику и и.д.
Реорганизация юридических лиц вызывает много проблем, связанных не только с контролем государственных органов за концентрацией экономической мощи и с расширением правоспособности компаний, поглощающих другие предприятия, занятые в иных сферах хозяйственной деятельности. Не менее существенные проблемы, которые должны решаться в рамках законодательства - это проблемы охраны интересов целого круга субъектов, затрагиваемых данными решениями, прежде всего кредиторов и акционеров. Не регламентировано использование инсайдерской информации, в результате чего на фондовом рынке часто происходит манипулирование ценами на акции.
Несмотря на принятие нового Арбитражного процессуального кодекса РФ, не исключена процессуальная практика произвольной подсудности - возможности рассмотрения одного и того же дела и в гражданском, и в арбитражном суде, что широко используется рейдерами для получения положительного решения в выборе "удобных судов", включая подачу исков в другом регионе страны. Так, предприятие в Петербурге захватывается с помощью решения ингушского суда, а споры по земле подмосковных колхозов рассматривались по всей стране. При этом часто собственник имущества даже не знает, что его недвижимость находится под судом.
Незаконный захват имущества осуществляется также с помощью принимаемых судами по искам миноритарных акционеров обеспечительных мер, таких как арест имущества, запрет голосовать на собрании акционеров или приостановление действия ведомственного акта. Огромные возможности для рейдеров, а также для злоупотреблений со стороны самих владельцев компаний и со стороны чиновников открывает существующий механизм обращения ценных бумаг, при котором акции находятся не на руках у акционеров, но лишь в компьютере у регистратора (каждое акционерное общество ведет собственный реестр акционеров). В результате, предприятие можно захватить, получив доступ к виртуальному реестру.
Для эффективной борьбы с рейдерством необходимо системное совершенствование российского законодательства.
Было бы целесообразно кодифицировать законодательство о реорганизации юридических лиц. В настоящее время нормы, содержащие гарантии прав заинтересованных лиц при реорганизации юридических лиц, в том числе и акционерных обществ, распределены среди множества нормативных актов различного уровня, что препятствует реализации заинтересованными лицами своих прав, а с другой стороны - затрудняет безоговорочно законное осуществление реорганизаций даже при добросовестности руководства компаний.
Уголовное законодательство Российской Федерации не содержит норм прямо предусматривающих уголовную ответственность за рейдерство (в уголовно-правовом аспекте рассматривается как «незаконный корпоративный захват чужого имущества»).
Разноплановость уголовно-правовых норм, в том числе по уровню подготовки и исполнению, не даёт оснований ставить вопрос о конструировании единого состава преступления.
Если раньше к рейдерам относились как к санитарам леса, "поедавшим" нежизнеспособные, слабые фирмы, то теперь вопрос стоит по-другому. Неопределённость в уголовном законе порождает безнаказанность, с одной стороны, и безответность - с другой, подрывая уважение к правам собственности, резко ухудшая инвестиционный климат в стране и международный имидж отечественного бизнеса.
Остро ощущается необходимость криминализации рейдерства в разделе VIII Уголовного кодекса РФ «Преступления в сфере экономики», в такой редакции:
"1621 Рейдерство
1. Рейдерство, то есть нападение в целях завладения чужим имуществом до или после формального получения на него права собственности или управления за счёт подделки правоустанавливающих документов или существенного нарушения легитимности их получения или решения суда, введённого в заблуждение путём обмана, без цели ведения дальнейшей хозяйственной деятельности юридического лица, повлекшее прекращение или приостановление деятельности, а также дезорганизацию работы захватываемой организации совершённое с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия, -
наказывается лишением свободы на срок от четырёх до девяти лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период до четырёх лет либо без такового.
2. То же деяние, совершённое группой лиц по предварительному сговору, а равно с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия, а также в крупном размере -
наказывается лишением свободы на срок от шести до десяти лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести лет либо без такового.
3. Участие в нападении на объекты чужой собственности с применением насилия или угрозой его применения с целью его захвата в интересах другого лица, -
наказывается лишением свободы на срок от десяти до пятнадцати лет.
4. Рейдерство, совершённое:
а) организованной группой;
б) в целях завладения имуществом в особо крупном размере;
в) с причинением тяжкого вреда здоровью потерпевшего;
г) повлекло по неосторожности смерть человека;
д) с использованием своего служебного положения;
е) лицом, ранее два или более раза судимым за хищение либо вымогательство, -
наказывается лишением свободы на срок от десяти до пятнадцати лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового либо на тот же срок с тем же штрафом и с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до пятнадцати лет или без такового.
Примечание. Использование в достижении преступной цели по хищению чужой собственности государственных должностных лиц, а именно судебных приставов или работников силовых структур, не сведущих о неправомерных действиях лиц, чьи интересы они представляют, в данном составе преступления рассматривается как нападение с применением оружия".
В диспозиции предлагаемой статьи не указывается принадлежность объекта материальной собственности относительно лица, совершившего нападение, т, е. чужой для него этот объект собственности или же оно имеет в нём законную долю. Это сделано с той целью, чтобы лицо, даже имеющее в объекте некую часть своей собственности, несло уголовную ответственность за его захват с целью завладения не принадлежащим ему имуществом.
Преступление будет считаться оконченным с момента нападения или же появления на объекте посягательства судебного пристава или работников силовых структур для обеспечения перехода права собственности виновному лицу (лицам).
Обманные действия виновных лиц, направленные на осуществление формального перехода к ним права собственности на объекты недвижимости, являются лишь покушением на преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 1621.
Помимо разработки законодательной базы для борьбы с рейдерством, необходимо активно использовать административный ресурс. Создаваемые в субъектах Федерации (при Законодательном Собрании и в Правительстве областей и республик) рабочие группы, комитеты, комиссии должны проводить мониторинг рейдерских захватов, направлять запросы в проверяющие и контролирующие инстанции; вырабатывать механизмы и структуры коллективной защиты, оказывать направленное администраральное давление на компании-рейдеры и государственных чиновников, участвующих в рейдерских атаках. В свою очередь, специальные группы при прокуратуре каждого федерального округа должны оперативно расследовать факты криминальных поглощений.
Для развития предпринимательства и сокращения доли криминальной экономики необходимо эффективное правовое и социальное государство. Поэтому требуется продолжение административной реформы, реформа государственной службы, решительная борьба с коррупцией. Необходимо обеспечить формирование благоприятной внешней среды предпринимательской деятельности через развитие конкурентного экономического рынка, финансовых рыночных институтов, формирование морально-нравственных ценностей общества, ориентированных на предпринимательство, созидательный труд, нетерпимость к нарушителям закона. Только система целенаправленных мер, обеспеченная политической волей местных и федеральных властей, усилиями предпринимательского сообщества может существенно сократить количество криминальных поглощений и обеспечить функционирование цивилизованного рынка слияний и поглощений в России.
Более того, решение проблемы защиты собственности, бизнеса от посягательств рейдеров, захватывающих чужой бизнес путём коррумпирования власти и злоупотребления несовершенством законодательства, должно стать приоритетной задачей для всех ветвей власти.
ЛИТЕРАТУРА
1. Астахов П. Акулы российского бизнеса // Консультант. - 2007. - №15.
2. Валерий Прасолов «Дамоклов меч» над бизнесом // Человек и закон. - 2008. - №10.
3. Европин Д. Рейдерство - это лишь фигура речи, за которой скрывается российский экономический бандитизм // http://www.opec. ru/article_doc.asp?d_no=62175
4. Желнорович А.В. Рейдерство в России - показатель институционального дефицита российской экономики // Российская юстиция. - 2007. - №8.
5. Константинов В.Рейдерство - не мошенничество! // Законность. - 2008. - №11.
6. Лучин В. О., Кашкин Д. А. Рейдерство: угроза конституционному строю России // Закон и пра-
во. - 200 9. - №1.
