CC BY
35
ISSN 1999-9917. ЧЕЛОВЕК: преступление и наказание. 2010. № 3 (70)
M.V. ISTOMINA*
DEFINITION AND BASIC CHARACTERISTICS OF RAIDERSHIP
УДК 343.37 ББК 67.404.013.11 И89
Аннотация: статья посвящена проблеме рейдерства, проанализированы понятие и основные признаки данного явления.
Ключевые слова: рейдерство, недружественное поглощение перехват корпоративногоконтроля захват собственности.
МАРИНА
ВИКТОРОВНА
ИСТОМИНА*
К ВОПРОСУ О ПОНЯТИИ И ОСНОВНЫХ ПРИЗНАКАХ РЕЙДЕРСТВА
Annotation', the article is devoted to the issue of raidership, concept and basic features of this phenomenon.
Key words: raidership, non-amicable takeover, takeover of corporate control, seizure of property.
Проблема рейдерства в последнее время активно обсуждается в средствах массовой информации, на тематических форумах, в ходе проведения круглых столов и конференций. Несмотря на пристальное внимание общественности к рассматриваемому явлению, единообразное и полное определение его до сих пор не выработано, в итоге сложно установить, в каких случаях приобретение собственности можно назвать рейдерством, а в каких - нет.
Отсутствие четкого определения рейдерства многие ученые и работники правоохранительных органов называют одной из важнейших проблем в расследовании преступлений данного вида1. Действительно, нельзя бороться абсолютно со всеми формами переходапредприятий от одних лиц к другим, когда кто-то из прежних участников (акционеров) или собственников имущества остается недовольным подобным переходом.
За рубежом под рейдерством понимают «unfriendly takeover of a company» -приобретение контрольного участия в акционерном обществе против желания другой контролирующей стороны, высшего менеджмента компании2.
В России наблюдаются значительные расхождения в лексическом обозначении исследуемого явления. Термин «рейдерство» разными авторами используется в качестве синонима понятий «недружественное поглощение»3, перехвата «корпоративного управления»4, «контроля»5, а также понятия захвата6 в различных вариациях: корпоративного, криминального, рейдерского.
Наличие широкого спектра дефиниций одного понятия указывает на отсутствие однозначного ответа на вопрос о том, в каких действиях должно выражать -ся понятие «рейдерство» (перехват, захват, завладе-
* Соискатель кафедры уголовногоправа и криминологии (ВИПЭ ФСИН России).
E-mail: [email protected].
Проблемы уголовного права
Проблемы уголовного права
ние, нападение, присвоение, вывод активов из владения законных собственников и т. д.).
Необходимо определить цель рейдера для уяснения характера действий, направленных на ее достижение.
Перечислим, что теоретически может интересовать рейдеров:
1) вещи (движимое и недвижимое имущество): деньги, ценные бумаги, оборудование инвентарь, сырье, продукция, земельные участки, здания, сооружения и т. д.;
2) имущественные права (вещные, обязательственные): право собственности, право пожизненного наследуемого владения земельным участком, право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком и т. д.;
3) исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации: авторские права, права на изобретения, промышленные образцы, полезные модели, права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы, услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права.
Содержание пп. 1-3 может быть объединено термином «имущество», ибо ст. 130 Гражданского кодекса Российской Федерации под термином «имущество» позволяет понимать земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), другие исключительные права и т. д.;
4) предприятие как субъект гражданского права. Надо иметь в виду, что в соответствии с гражданским законодательством юридическое лицо не может быть объектом купли-продажи, поэтому под приобретением предприятия как юридического лица подразумевается определенный процесс установления контроля над организацией.
Думается, что для обозначения незаконных действий, связанных с посягательством на имущество, а также правоспособности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей не вполне удачны лексические формы «захват», «нападение», «вывод», «приобретение». В словах «захват», «нападение» ярко выражен силовой аспект деятельности, что не всегда сопровождает рейдерскую атаку. «Вывод» - это лишь один из возможных способов действий рейдера после получения доступа к имуществу. Фи-
нансово-экономический анализ последствий рейдерства, проведенный А.Ю. Киреевым7, свидетельствует о том, что в 45 % атакованных рейдерами предприятий происходит отчуждение активов и свертывание деятельности. Вместе с тем, несмотря на преобладание негативной динамики, на ряде предприятий наблюдался существенный прирост как балансовой стоимости активов, так и годовой выручки. Дефиниция «приобретение» содержит в себе смысл «того, что получено, куплено, найдено»8. Лексическое значение слова не содержит недобросовестного, противозаконного оттенка, и без прилагательного «незаконное» указанный термин ассоциируется с естественным процессом переходаправ собственности на какой-либо объект Следовательно, на наш взгляд, термины «перехват», «завладение» более соответствуют сущности исследуемого явления.
Обращение к словарю показывает, что одно из значений слова «перехватить» - схватить иначе, по-новому9. Речь, таким образом, идет
о перераспределении власти в юридическом лице, которая опосредуется инструментами корпоративного контроля.
Глагол «завладеть» означает: «1. Взять что-н. в полное свое распоряжение, захватить. З. чужим имуществом. 2. перен. Привлечь к себе, подчинить своему влиянию.. .»10. В Уголовном кодексе РФ уже присутствует термин «завладение» в ст. 166 «Неправомерное завладение автомобилем или иным транспортным средством без цели хищения».
Итак, понятие «рейдерство» включает в себя действия, направленные на приобретение имущества организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, а также действия, связанные с перехватом корпоративного контроля. Однако заметим, что подобное понимание рейдерства не обеспечивает его отграничение от похожих явлений.
Для выработки полного понятия необходимо определиться с основными признаками рейдерства. Анализ публикаций, научных работ, посвященных данной проблематике, позволил выделить следующие признаки, характеризующие исследуемое явление11: 1) системность; 2) отсутствие воли собственника; 3) нарушение законодательства; 4) минимальные затраты на завладение чужим имуществом (правами корпоративного контроля); 5) использование силовых действий; 6) опора на административный ресурс; 7) уклонение от уголовного преследования.
Следует проанализировать указанные положения, чтобы решить вопрос о правомерности
отнесения их к сущностным признакам явления, связанного с посягательством на чужое имущество.
По поводу первого тезиса можно заметить, что рейдерство - это спланированная система деятельности, направленной на получение чужой компании. «Рейдерская деятельность представляет собой последовательную или параллельную реализацию захватнических проектов»12.
Тезис о совершении рейдерских действий против воли собственников отмечается практически всеми авторами. Действительно, трудно согласиться с незаконным захватом собственного имущества.
Что касается противозаконности, то взгляды российских ученых и практиков на признак законности (незаконности) рейдерской атаки неоднородны. Довольно распространена точка зрения, допускающая существование законного рейдерства. Так, П. Астахов указывает на возможность совершения рейдерских посягательств без использования нелегальных методов: «...рейдер, если он достаточно умный, аккуратный. пройдет на грани всех существующих законов и дойдет до того поля, где просто нет законодательного регулирования, захватит ваш бизнес совершенно спокойно. При этом все будет вполне законно»13 .
Другая точка зрения сводится к пониманию рейдерства как исключительно противозаконного явления. Этой позиции придерживается М. Делягин, полагающий, что «.в современной России рейдерство, в отличие от традиционного бизнеса по слиянию и поглощению. является преступным бизнесом.»14.
На наш взгляд, в случае использования ком-панией-агрессором законных способов приобретения имущества предприятия, например скупка акций (долей), говорить о рейдерстве не приходится. Это уже законная сделка. В ч. 1 ст. 129 ГК РФ отмечается, что объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому.
Переходя к тезису о приобретении рейдерами имущества предприятия по цене значительно дешевле его рыночной стоимости, следует указать, что данный переход прав корпоративного контроля осуществляется без выплаты собственникам справедливой компенсации. Между тем как само имущество, так и различного рода права, отхватывающиеся данным понятием, обеспечиваются конституционно-правовыми гарантиями. В связи с этим любое лишение имущества должно сопровождаться выплатой справедливой компенсации.
Следующий признак - присутствие силовых действий в рейдерских посягательствах, на наш взгляд, скорее факультативный, чем обязательный, поскольку силовая агрессия применяется лишь в качестве дополнения и обеспечения юридических мер, как правило, на завершающем этапе атаки рейдера.
Обратимся к шестому признаку рейдерства - использованию административного ресурса. Анализ типичных схем реализации рей-дерского проекта15 показывает, что государственные органы играют в них чрезвычайно важную роль. Правоохранительные органы обладают полномочиями, позволяющими оказывать серьезное влияние на юридические и физические лица (например, посредством наложения ареста на средства производства, незаконного применения мер пресечения). Роль регистрирующих органов (Федеральной регистрационной службы, Федеральной налоговой службы, Патентной палаты РФ и др.) в рейдерском проекте обусловлена возможностью регистрации перехода права собственности на основании сфальсифицированных документов, что дает преимущество рейдерам в реализации других незаконных действий. Особое значение в рей-дерской атаке имеет судебный ресурс, выполняющий функцию легализации незаконно приобретенного имущества или прав корпоративного контроля. Под легализацией в данном случае понимается получение официальных документов, подтверждающих переход соответствующих прав. Причем судебными решениями обосновывается многое - наложение ареста на имущество, подтверждение права собственности на имущество, акции, доли и т. д.
Последний рассматриваемый признак рейдерства - уклонение от уголовного преследования -заключается в придании преступным действиям вида легитимности. В качестве одного из способов такого уклонения депутат Г осдумьі, член Комитета по безопасности Г.И. Райков называет создание фигуры добросовестного приобретателя на завершающем этапе рейдерскогопроекта16.
На основании изложенного определим рейдерство как систематическую деятельность, направленную на незаконное завладение имуществом хозяйствующих субъектов и (или) правами корпоративного контроля, без согласия заинтересованных лиц, с минимальными затратами, с приданием преступным действиям вида легитимности, часто сопровождающуюся насилием или угрозой его применения, использованием административного ресурса.
Проблемы уголовного права
Проблемы уголовного права
Данное определение позволяет отличить рейдерство, являющееся новым социальноправовым явлением, от похожих на него явлений в экономической жизни страны. Выделение признаков незаконности, приобретения имущества по цене ниже рыночной стоимости, применения насилия или угрозы его применения способствует отграничению рейдерства от корпоративных конфликтов и недружественных поглощений, поскольку названные процедуры могут быть вполне законными, как, например, скупка акций с последующим смещением руководителяакционерного общества. Кроме того, указание на системный, отлаженный, комплексный характер отличает рейдерство от традиционных имущественных преступлений, являющихся преимущественно изо-
лированными, единичными актами преступного поведения (ответственность за которые предусмотрена подавляющим большинством норм УК РФ). Использование рейдерами административного ресурса, придание легитимности незаконным действиям, например в виде не соответствующих закону решений судов, постановлений следователей, важно для отграничения от мошенничества. Наконец, выделение специфического предмета посягательств -имущества юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, прав корпоративного контроля способствует прояснению сущности исследуемого явления, вскрытию целей, преследуемых рейдерами, что важно для определения путей дальнейшей борьбы с данным социально-правовым явлением.
1 См., напр.: ЖелноровичА.В. Рейдерство в России - показатель институциональногодефицита российской экономики // Рос. юстиция. 2007. № 8. С. 34; Лопашенко Н. Рейдерство // Законность 2007. № 4. С. 8; Киреев А. Рейдерство на рынке корпоративногоконтроля результат эволюции силового предпринимательства // Вопр. экономики. 2007. № 8. С. 81.
2 См.: МиркинЯ.М., Миркин В.Я. Англо-русский толковый словарь по банковскомуделу, инвестициям и финансовым рынкам. М., 2006. С. 409.
3 Степанов С. Особенностироссийских недружественныхпоглощений// Рынок ценных бумаг 2006. № 15 (318). С. 65.
4 Габов А.В., Молотников А.Е. Корпоративный шантаж как правовое явление // Журн рос. права. 2008. № 6. С. 49.
5 Метелев С.Е., Храмцев К.В. Экономическаябезопасность предприятия (правовая защита от недобросовестного корпоративногоконтроля): учеб. пособие. Омск, 2006. С. 29; СтепановД.И. Корпоративныеспоры и реформа процессуальногозаконодательства// Вестн. Высшего Арбитражного СудаРос. Федерации. 2004. № 2. С. 127.
6 См. : Сычев П.Г. Уголовно-правовое противодействие«рейдерским» захватам: реальность и перспективы// Закон. 2007. № 3. С. 71; КозловскаяА. Э. Развитие уголовногоправа в отношениикорпоративныхзахватов// Человек и закон. 2007. № 12. С. 147; Клейменов М.П. Криминальные захваты в экономике// Организованная преступность, терроризм, коррупцияв их проявлениях и борьба с ними / под ред. А.И. Долговой М., 2005. С. 103; Доклад генерального прокурораРоссии Ю .Я. Чайки на расширенном заседании коллегии Генеральной про-куратурыРоссийскойФедерации // Следователь. 2009. № 3 (131). С. 16.
7 См.: КиреевА.Ю. Рейдерство в российской экономике: сущность, тенденции и возможности противодействия: дис. ... канд. экон. наук. М., 2008. С. 99-106.
8 Ушаков Д.Н. Большой толковыйсловарь современного русскогоязыка. М., 2007. С. 789.
9 См.: Ожегов С.И. Словарь русскогоязыка. М., 1985. С. 441.
10 Там же. С. 172.
11 См., напр.: Балаян А.Л. Преступные «недружественныепоглощения) предприятий в Москве // Рос. следователь 2008. № 13. С. 18; Горбов В.В. Правовая защита акционерного общества от недружественного поглощения: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 13; Киселев В.В. Нормы корпоративногозаконода тельства не позволяют в полной мере противостоять рейдерству // Как противостоять угрозе рейдерства материалы межрегион. форума. Н. Новгород, 2007. С. 80; Константинов В. Рейдерство - не мошенничество! // Законность. 2008. № 11. С. 40.
12 Киреев А. Рейдерство на рынке корпоративногоконтроля.. С. 82.
13 Астахов П. С рейдерством не справиться без победы над коррупцией// Радиостанция «Эхо Москвы». 2008. URL. http://www.politcom.ru/6290.html (дата обращения: 21.08.2009).
14 Делягин М. Рейдерство: «черный бизнес» России: краткое изложение аналитического доклада. URL. http://www.sl.com.Ua/images/2007/03/06/1173137198 92913.doc(дата обращения01.09.2009).
15 См.: Доклад Национального антикоррупционногокомитета «Предложения по повышению эффективности борьбы с рейдерством (незаконным захватом собственности)». М., 2008. URL: http://www. smao.ru/files/ magazine/2008/03/3_102-115.pdf.
16 См.: РайковГ.И. От стихийного процесса защиты к консолидацииусилий// Юрист. 2005. № 7. С. 22.
