CC BY
90УДК 343 ББК 67
DOI 10.24411/2073-3313-2019-10330
ПРОВОКАЦИЯ В ОПЕРАТИВНОМ ЭКСПЕРИМЕНТЕ
Нина Артемовна САЛЬНИКОВА, заместитель начальника отдела собственной безопасности Управления на транспорте МВД России по ЦФО
E-mail: 123_sd@mail.ru
Научная специальность: 12.00.12 — криминалистика; судебно-экспертная деятельность;
оперативно-розыскная деятельность
Аннотация. В статье рассматриваются исторический опыт и вопросы проведения оперативного эксперимента.
Ключевые слова: оперативно-розыскные мероприятия, оперативный эксперимент, провокация, вымогательство, взяточничество.
Annotation. In article historical experience and questions of carrying out of operative experiment are considered.
Keywords: operatively-search actions, operative experiment, provocation, extortion, bribery.
Понятие «провокация» определяется «...как предательское поведение, подстрекательство кого-нибудь к таким действиям, которые могут повлечь за собой тяжкие для них последствия»1.
Как следует из практики применения оперативно-розыскного мероприятия (далее — ОРМ) оперативный эксперимент, как правило, лица, задокументированные в результате его проведения, имеют самое непосредственное отношение к совершению преступления2. Главная проблема заключается в том, чтобы организовать его проведение с соблюдением всех норм УК РФ, УПК РФ и Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее — ФЗ об ОРД)3.
Провокация как правовой институт представляет собой «заведомое создание должностным лицом обстановки и условий, вызывающих совершение преступления, в целях последующего изобличения лица, совершившего это преступление»4; она всегда конкретна и ее обыектом всегда являются конкретные лица или группы лиц.
Сущность провокации не в изменении обыективной обстановки, а в стремлении изменить субыективные обстоятельства. Именно стремление сделать невиновного человека виновным определяет опасность провокации.
Тем не менее «человечество пока не выработало (и вряд ли когда-нибудь выработает) более адекватные и эффективные методы борьбы с тяжкими и особо тяжкими преступлениями, чем оперативно-розыскная деятельность»5 (далее — ОРД).
Результаты ОРМ зачастую составляют информационную основу доказательственной базы6, в частности, по делам о взяточничестве около 80% всех обвинительных приговоров по таким видам уголовных дел основаны на доказательствах вины, полученных в результате проведения оперативного эксперимента7. Практика уже давно воспринимает результаты ОРД как одно из средств доказывания8.
Сегодня оперативный эксперимент не является провокацией в том смысле, который в него вкладывали на рубеже XIX — XX вв., и все же провокации уходит своими корнями глубоко в историю.
Полиция Российской империи использовала провокацию как метод борьбы с преступностью крайне широко. В последующем, в советском уголовном праве, запрет на провокацию появился только в первом Уголовном кодексе РСФС9, в разгар нэпа10. Тем не менее в этом Кодексе была статья, предусматривающая ответ-
ЗАКОН И ПРАВО • 07-2019
ственность за провокацию взятки. Второй УК РСФСР11 предусматривал ответственность должностных лиц за провокацию получения взятки. В следующем УК РСФСР12 уже не было отдельной нормы, но в УК Российской Федерации такая статья вошла в главу «Преступления против правосудия»13.
Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности»14 достаточно определенно исключает провокацию, так как ОРД основывается на принципах законности, уважения и соблюдения прав и свобод человека и граждани-на15. Задачами ОРД являются выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших16.
Что же касается сотрудников органов внутренних дел (ОВД), совершающих преступления, предусмотренные статьями 285, 290, 291, 292 УК РФ17, то оперативный эксперимент законен, если сотрудник ОВД сам, без какой-либо инициативы со стороны сотрудников подразделений собственной безопасности ОВД (ПСБ ОВД), пытающихся его уличить, идет на совершение преступления.
Между тем даже опытные сотрудники ПСБ не всегда понимают смысл проблемы, и результаты ОРМ квалифицируют как провокационные действия18, вот почему важно детально регламентировать рассматриваемую сферу социальных отношений, при этом не только защищая авторитет и принципы деятельности сотрудников ПСБ ОВД, но и гарантируя права и свободы сотрудников органов внутренних дел, в отношении которых проводится ОРМ19.
Все отмеченное, с одной стороны, «свидетельствует о большой общественной опасности провокации, а с другой — о необходимости проведения специальных исследований, способных устранить многочисленные противоречия и разночтения в данной сфере деятельности подразделений как собственной безопасности ОВД, так и органов внутренних дел при организации и проведении оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент»20.
В практике ОРД задержание взяточника с поличным охватывается оперативно-розыскным мероприятием оперативный эксперимент, которое проводится при наличии заявления о вымогательстве взятки.
В соответствии с примечанием к ст. 291 Уголовного кодекса Российской Федерации21 лицо, давшее взятку, освобождается от уголовной от-
ветственности, если имело место вымогательство взятки со стороны должностного лица. Главным вопросом является факт инициативы по проведению оперативного эксперимента, который проводится исключительно в тех случаях, когда сотрудник органов внутренних дел вымогает взятку, выдвигая вполне определенные требования на конкретных условиях, подтверждающих факт вымогательства.
Какое-либо провоцирующее вмешательство сотрудников подразделений собственной безопасности в организацию или проведение рассматриваемого мероприятия, заключающееся в изменении или создании искусственных условий или даже в незначительном изменении обстановки, складывающейся при проведении оперативного эксперимента, неминуемо влечет за собой провокацию22.
При проведении оперативного эксперимента «провокация» сотрудниками подразделений собственной безопасности ОВД будет являться таковой, если инициатором дачи взятки будет выступать лицо, заранее подготовленное ими и готовое сделать вполне конкретное предложение на определенных условиях. В результате этого сотрудники подразделений собственной безопасности ОВД будут являться инициаторами дачи взятки сотруднику ОВД.
В связи с этим ситуация относительно пределов уголовной ответственности (или освобождения от нее) осложняется несогласованностью положений действующего ФЗ об ОРД и норм УК РФ23, предусматривающих основания освобождения от уголовной ответственности24.
В литературе выделяются две противоположные точки зрения на понимание провокации. Наибольшее распространение получила точка зрения, согласно которой провокация расценивается как соучастие, а именно, является одной из форм подстрекательства25. Вторая точка зрения сводится к тому, что провокация преступления не является разновидностью соучастия26.
Итак, провокация — это не открытое воздействие, а, скорее, неявное побуждение к чему-либо, т.е. цель провокации остается для провоцируемого «за кадром», она как бы навязывается провокатором. Далее, последствия провокации желательны для последнего и, соответственно, вредны для провоцируемого27. Провокация предполагает сознательное вовлечение подстрекаемого в совершение преступления, и при этом он непосредственно участвует в совершении данного преступления.
С субъективной стороны провокация характеризуются прямым умыслом. Умысел у про-
ЗАКОН И ПРАВО • 07-2019
воцируемого возникает не самостоятельно, а под воздействием третьего лица. При этом не имеет значения, какими мотивами руководствовался подстрекаемый, соглашаясь на совершение преступления, они могут существенно отличаться от мотивов подстрекателя28. Тем не менее следует считать, что при провокации отсутствуют все признаки соучастия, которые обязательно присутствуют при подстрекательстве, поэтому провокация ни в коем случае не является разновидностью подстрекательства к совершению преступления.
При провокации отсутствует такой объективный признак соучастия, как совместное участие в совершении преступления двух лиц, поскольку цели каждого из участников данных общественно опасных действий различны, в то время как действия каждого из соучастников должны быть направлены на достижение единого преступного результата.
1 Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М.: АЗЪ, 1993.
2 Королев И.А. Сущность оперативно-розыскной деятельности и ее значение в борьбе с преступностью // Оперативно-розыскная деятельность органов внутренних дел по борьбе с криминальным автобизнесом: вопросы теории и практики: Матер. Всерос. науч.-практ. конф. 2015. С. 289—294.
3 Королев И.А. Уголовно-правовое обеспечение борьбы с преступностью // Актуальные вопросы теории и практики организации оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел: Сб. науч. ст. кафедры ОРД: В 3-х ч. М., 2015. С. 137—147.
4 Кирпичников А.И. Взятка и коррупция в России. СПб.: АЛЬФА, 1997.
5 Шматов М.А. Теория ОРД в системе уголовно-правовых наук. Волгоград, 2001.
6 Королев И.А., Крыжнов А.П. Организованная преступность и коррупция // Актуальные вопросы теории и практики организации оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел. М., 2016. С. 127—131.
7 Лапатников М.В. Теоретико-прикладные вопросы отграничения провокации от правомерного ОРМ // Вестник Нижегородской академии МВД России. 2014. № 2 (26).
8 Королев И.А. История становления розыскной работы в Российском государстве // Актуальные вопросы теории и практики организации оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел. М., 2016. С. 210—221.
9 Первый Уголовный кодекс РСФСР (принят 26.05.1922 г. на 3-й сессии IX сыезда Советов, вступил в силу с 01.06.1922 г.) // СПС «Консультант Плюс»
10 Новая экономическая политика была принята 14 марта 1921 г. X сыездом РКП(б).
11 Масштабная редакция Уголовного кодекса РСФСР 1922 г., принятая постановлением ВЦИК 22.11.1926 г. Вступил в силу с 01.01.1927 г. // СПС «Консультант Плюс»
12 Уголовный кодекс РСФСР (утвержден Верховным Советом РСФСР 27.10.1960 г. Вступил в силу с 01.01. 1961 г.) // СПС «Консультант Плюс»
13 Гапеенок Д.Е., Королев И.А. Контроль деятельности предприятии и организации как стратегия ликвидации источников финансирования организованной преступности // Научный портал МВД России. 2012. № 3 (19). С. 93—99.
14 Об оперативно-розыскной деятельности: Федеральный закон от 12.08.1995 г. № 144-ФЗ (действ. ред.) // СПС «Консультант Плюс»
15 Королев И.А., Вяткин А.В. О необходимости постоянной оценки уровня коррупции в субыектах Российской Федерации // Преодоление коррупции — главное условие утверждения правового государства: Межведомств. науч. сб. Гл. ред. А.И. Комаров. М., 2010. С. 259—261.
16 Об оперативно-розыскной деятельности: Федеральный закон ...
17 Уголовный кодекс РФ от 13.06.1996 г. № 63-ФЗ (ред. от 30.12.2008 г.) // СПС «Консультант Плюс»
18 Артюхов А.Е., Королев И.А. О результатах оперативно-розыскной деятельности подразделений ЭБиПК по борьбе со взяточничеством (по матер. МВД по Республике Карелия) // Актуальные вопросы теории и практики организации оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел. М., 2016. С. 13—23.
19 Дорофеев И.Н., Королев И.А. Нравственно-этические аспекты применения сотрудниками органов внутренних дел специальных (негласных) мер в решении задач борьбы с преступностью // Правоохранительная деятельность территориальных органов МВД России: проблемы и пути их решения: Сб. науч. ст. М., 2017. С. 99—108.
20 Королев И.А. Особенности личности террориста и их влияние на мотивацию террористической деятельности // Актуальные вопросы теории и практики организации оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел: Сб. науч. ст. М., 2016. С. 76—82.
21 Уголовный кодекс РФ.
22 Королев И.А. О необходимости постоянной оценки уровня коррупции // Закон и право. 2019. № 1. С. 150—152.
23 Уголовный кодекс РФ.
24 Королев И.А. Личность и мотивация террориста // Закон и право. 2019. № 3. С. 15—18.
25 Гриб В.Г., Оке Л.Е. Противодействие коррупции. М., 2011.
26 Королев И.А. Оперативно-розыскное обеспечение предварительного расследования преступлений против личности // Правоохранительная деятельность территориальных органов МВД России: проблемы и пути их решения: Сб. науч. ст. М., 2017. С. 161—169.
27 Иванов С.Н. Оперативно-розыскное обеспечение раскрытия и расследования групповых преступлений: Дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2001.
28 Кузнецов К.Г., Королев И.А. Понятия «помощь» и «содействие» лиц в оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел // Актуальные вопросы теории и практики оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел: Сб. науч. ст. кафедры организации ОРД: В 3-х ч. М., 2015. С. 117—121.
ЗАКОН И ПРАВО • 07-2019
