CC BY
666
ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО
УДК 347.457
С. М. Бойцов
Понятие корпоративной ценной бумаги
В статье предпринята попытка сформулировать полноценную дефиницию корпоративной ценной бумаги. Рассматриваются проблемы гражданско-правового регулирования оборота ценных бумаг, вопросы корпоративного права.
The article attempts to formulate the complete definition of corporate security. Discusses the problems of civil law regulation securities. This article examines a number of issues of corporate law.
Ключевые слова: имущественные права, корпоративные ценные бумаги, неимущественные права, корпоративные права, права участия.
Key words: property rights, corporate securities, non-property rights, corporate rights, rights of participation.
На сегодняшний момент корпоративные ценные бумаги (далее - корпоративные бумаги) являются категорией довольно спорной, на уровне закона определение их отсутствует. В научной литературе корпоративные бумаги понимаются по-разному. Не существует единого мнения по поводу того, какие виды ценных бумаг должны охватываться данной категорией.
Так, в литературе встречается точка зрения, согласно которой к корпоративным бумагам относятся не все, а лишь отдельные эмиссионные бумаги. Например, В. И. Ли и Л. А. Токмакова считают, что помимо акции к корпоративным эмиссионным бумагам можно отнести опционы эмитента и депозитарные расписки (если не акцентировать внимание на целях их выпуска), поскольку эти бумаги определяют связанные с реализацией акций отношения* 1.
Некоторые авторы под корпоративными понимают вообще все эмиссионные бумаги, выпускаемые корпорациями. К примеру, Е. Н. Решетина
© Бойцов С. М., 2015
1 См.: Ли В. И., Токмакова Л. А. Правовой режим корпоративных ценных бумаг // Корпоративное право: сб. ст. / под ред. В. П. Тараканова, Н. А. Волковой. М., 2008. С. 58.
69
отмечает, что «корпоративная эмиссионная ценная бумага - эмиссионная ценная бумага, выпускаемая коммерческой организацией (хозяйственным обществом), основанной на объединении участия и капиталов, которая предоставляет ее собственнику соответствующий объем прав, отраженный Законом о РЦБ и специальным законодательством»2.
Другой подход основан на том, что под корпоративной бумагой понимается любая ценная бумага, выпускаемая юридическим лицом. При таком подходе выделяют корпоративные векселя, корпоративные облигации и т. д.3 4 Представляется, что в подобных случаях термин «корпоративный» используется для отграничения государственных ценных бумаг от бумаг юридических лиц . С целью такого отграничения словосочетание «корпоративные ценные бумаги» используется и в законодательстве5.
Наконец, существует точка зрения, что к корпоративным бумагам следует относить только акцию. Так, А. В. Мелькумянц под корпоративными эмиссионными бумагами понимает «эмиссионные ценные бумаги, выпускаемые хозяйственными обществами и предоставляющие их собственнику соответствующий набор имущественных и неимущественных прав»6 7. Э. С. Петросян полагает, что корпоративной ценной бумагой должна признаваться «оборотоспособная, эмиссионная ценная бумага с установленными законодательством реквизитами и формой, признанная государством, выпущенная юридическим лицом, предоставляющая владельцу имущественные и неимущественные права в течение всего срока
7
существования эмитента» .
Из этих последних определений видно, что речь в них идет об акции, поскольку в отечественной доктрине принято считать, что среди эмиссион-
2 Решетина Е. Н. Понятие ценной бумаги в Российской Федерации и понятие корпоративной эмиссионной ценной бумаги // Юрист. 2013. № 18. С. 46.
3 См., напр.: Асаул А. Н. Корпоративные ценные бумаги как инструмент инвестиционной привлекательности компаний. СПб., 2008. С. 41, 46.
4 К примеру, Бушев А. Ю., говоря об ипотечных ценных бумагах, отмечает, что в структуре инвестиционной привлекательности эти бумаги «...займут место между корпоративными и государственными ценными бумагами». Бушев А. Ю. О месте ипотечных ценных бумаг в системе мер по развитию ипотечного кредитования в России // Эмитент. 2004. № 40 (72). С. 46.
5 См., напр.: Приложение № 2 к Инструкции Банка России от 3 дек. 2012 г. № 139-И «Об обязательных нормативах банков».
6 Мелькумянц А. В. Корпоративное право: конспект лекций. Ростов н/Д.: Феникс, 2007.
С. 107.
7 Петросян Э. С. Проблемы дефиниции корпоративной ценной бумаги // Право и экономика. 2012. № 8. С. 52.
70
ных бумаг только акция закрепляет, помимо имущественных, также и неимущественные права (право на участие в управлении и т. д.)8.
Автор настоящей статьи также придерживается позиции, что в настоящее время корпоративной бумагой может быть признана только акция. Вместе с тем два последних определения не кажутся нам удачными по нескольким причинам. Во-первых, они не содержат указание на квалифицирующий признак корпоративной бумаги - удостоверение права на участие в управлении корпорацией. Кроме того, указание на неимущественные права (наряду с имущественными) не позволяет выделить корпоративную бумагу из общей массы ценных бумаг. Анализ последних изменений в законодательстве о ценных бумагах показывает, что неимущественные права в некоторых случаях могут удостоверять не только акции, но и иные эмиссионные бумаги. К примеру, облигация, исходя из содержания ст. 29.6 Закона о РЦБ (введена ФЗ от 23.07.2013 № 210-ФЗ9), удостоверяет неимущественное право облигационера на участие в общем собрании облигационеров. Заметим, что это вовсе не единственное неимущественное право, удостоверяемое об-лигацией10 11.
В юридической литературе совершенно верно отмечается, что «необходимо четко разграничивать два фундаментальных понятия: понятие корпоративной ценной бумаги и понятие ценной бумаги юридических лиц»11. Однако зададимся вопросом, какой вообще смысл современный законодатель вкладывает в термин «корпоративный», и от чего отталкиваться при формулировании дефиниции корпоративной бумаги? Очевидно, что данный термин является производным от понятия «корпорация». Что понимать под последним? В настоящее время существует легальная дефиниция корпорации. Федеральным законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ12 в ГК РФ введена ст. 65.1, вступившая в силу с 1 сентября 2014 г. В соответствии с данной
8 В последнем приведенном нами определении намек на акцию усматривается также из указания на весь срок существования эмитента - только акция среди эмиссионных бумаг может предоставлять права в течение всего срока существования эмитента.
9 СЗ РФ. 29.07.2013. № 30 (Ч. I). Ст. 4043.
10 Можно выделить также иные неимущественные права, предусмотренные Законом о РЦБ: 1) право на получение определенной информации от представителя владельцев облигаций (пп. 5, 6 п. 11 ст. 29.1); 2) право владельцев облигаций, составляющих не менее 10 % общего количества находящихся в обращении облигаций соответствующего выпуска, требовать предоставления годового отчета о деятельности представителя владельцев облигаций за период менее одного года (пп. 7 п. 11 ст. 29.1); 3) право облигационера требовать от представителя владельцев облигаций и эмитента предоставления копии договора, на основании которого осуществляется оплата услуг представителя владельцев облигаций (п. 13 ст. 29.1) и др.
11 Петросян Э. С. Указ. соч. С. 51.
12 СЗ РФ. 12.05.2014. № 19. Ст. 2304.
71
статьей все юридические лица делятся на корпорации и унитарные организации. При этом корпорациями признаются юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган управления (общее собрание). Корпорациями признаются поименованные в ГК РФ коммерческие и некоммерческие организации.
Таким образом, по логике вещей термин «корпоративный» должен применяться лишь в отношении тех юридических лиц, которые подпадают под понятие «корпорация». Однако анализ действующего законодательства позволяет заключить, что каждый раз данному термину придается различный смысл.
Так, во введении к Кодексу корпоративного управления13 дано определение понятия «корпоративное управление», охватывающее систему взаимоотношений между исполнительными органами акционерного общества, его советом директоров, акционерами и другими заинтересованными сторонами. Как видно, термин «корпоративный» в данном случае относится лишь к акционерному обществу (далее - АО), поскольку охватывает систему взаимоотношений только в этой корпорации. В упомянутом Кодексе, кроме того, дается еще одно понятие - существенные корпоративные действия. Под последними понимаются действия, которые в значительной степени влияют или могут повлиять на структуру акционерного капитала и финансовое состояние общества и, соответственно, на положение акционеров (разд. VII, п. 7.1.). Как можно заметить, и здесь слово «корпоративные» используется применительно к АО.
Обратимся теперь к процессуальному законодательству, а конкретно к Арбитражному процессуальному кодексу РФ (далее - АПК РФ). В ст. 225.1 АПК РФ перечислены виды споров, которые относятся к корпоративным. Из содержания данной статьи следует, что к корпоративным относятся споры, касающиеся всех юридических лиц вообще и по самым разнообразным вопросам (эмиссия, реорганизация, создание и т. д.). Как видно, в данном случае уже одними только акционерными обществами дело не ограничивается - термин «корпоративный» распространен на все юридические лица.
Наконец, еще одно использование термина «корпоративный» можно встретить в ГК РФ, в ст. 2 которого дается определение понятия «корпоративные отношения». Под последними понимаются отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (ст. 2 ГК
13 Вестник Банка России. № 40. 18.04.2014.
72
РФ). Данное определение находится в полном соответствии и взаимосвязи с приведенным выше определением корпорации (корпоративной организации). И хотя содержащееся в ст. 65.1 ГК РФ определение корпорации представляется нам не совсем удачным14, тем не менее нельзя отрицать, что в ГК РФ представлена вполне стройная концепция корпоративных отношений. Термин «корпоративный» в отличие от рассмотренных ранее примеров в данном случае охватывает все корпоративные юридические лица (корпорации).
На основании изложенного возникает вопрос, может ли термин «корпоративный» в одних случаях относиться ко всем корпорациям, в других - ко всем юридическим лицам, а в отдельных случаях - только к АО. Представляется, что нет. Очевидно, что в понятиях «корпоративный спор», «корпоративные отношения» (и в иных подобных понятиях) термин «корпоративный» должен подразумевать один и тот же вид (группу) юридических лиц. Обратное неизбежно привнесет сумятицу в право.
В юридической литературе отмечается, что логика соотношения материальных и процессуальных отраслей права говорит о первичности материальноправовых категорий и о вторичности процессуально-правовых. Поэтому процессуально-правовая категория «спор» должна исходить из материальноправовой категории «правоотношение»15. В этой связи необходимо внести изменения в ст. 225.1 АПК РФ в целях устранения противоречия понятия «корпоративный спор» соответствующим положениям ГК РФ. Содержащиеся в отдельных актах (наподобие Кодекса корпоративного управления) понятия «с корпоративным душком» также не должны противоречить ГК РФ.
Итак, термин «корпоративный» при определении корпоративной бумаги должен пониматься однозначно в соответствии с положениями ГК РФ. Однако из сказанного следует еще одна проблема: формулирование дефиниции корпоративной бумаги ГК РФ в принципе дает основание оттолкнуться как от понятия «корпоративные отношения», так и от понятия «корпоративные юридические лица» (корпорации). Если учитывать последнее понятие при определении корпоративной бумаги (т. е. в качестве критерия использовать эмитента), то под такой бумагой тогда следует понимать любую ценную бумагу, которую может выпускать корпорация. При подобном подходе к
14 Из системного толкования ст. 65.1, 65.3 ГК РФ следует, что корпорация - это только то лицо, высший орган управления которого формируется всеми его участниками без исключения. Однако в товариществе на вере, которое отнесено ГК РФ к корпорациям, отдельные участники (вкладчики) не формируют высший орган управления. В этой связи представляется целесообразным внести корректирующие изменения в ст. 65.1 ГК РФ.
15 См.: Ушницкий Р. Р. О гражданско-правовой форме корпоративного отношения // Вестн. гражданского права. 2011. № 5. С. 65-66.
73
корпоративным бумагам следует отнести облигации, векселя и т. д. Однако облигации, векселя и некоторые иные бумаги могут выпускать также унитарные юридические лица (ст. 24 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»), корпоративными организациями не являющиеся. Таким образом, подобный подход приведет к очевидному понятийному тупику.
Поэтому более корректно, на наш взгляд, при определении корпоративной бумаги отталкиваться от понятия «корпоративные отношения». Представляется, что на современном этапе развития отечественного законодательства признание корпоративными всех бумаг, выпускаемых юридическими лицами (или же всех бумаг, выпускаемых корпорациями), противоречит парадигме корпоративных отношений.
Как уже было нами отмечено, корпоративные отношения законодатель определяет как отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (ст. 2 ГК РФ). В рамках понятия «корпоративные отношения» обычно выделяют несколько видов данных отношений: между участниками (учредителями) и корпорацией, между членами органов управления и ревизионной комиссией (ревизором), между членами органов управления и самой корпорацией и др. При этом именно отношение между участниками (учредителями) и корпорацией (отношение участия) является основным корпоративным отношением (в собственном смысле слова).
Содержанием данного отношения является субъективное право участия, которое имеет особую природу и не относится ни к вещным, ни к обязательственным правам. Оно может принадлежать лицу только в случае, если последнее является участником корпорации. Право участия включает в себя комплекс правомочий (право на участие в управлении, право на получение прибыли и право на получение имущества корпорации при ликвидации), осуществить которые лицо может только в случае принадлежности к корпорации. Указанное право (правоотношение) является обязательной предпосылкой возникновения производных корпоративных правоотношений, как правило, обязательственного характера (отношений по выплате дивидендов и т. д.)16.
Как видно, корпоративная бумага закрепляет три основных права, из которых именно право на участие в управлении корпорацией способствует реализации имущественных интересов участника. Поэтому это квалифицирующее корпоративное право, которое выражается главным образом в возможности проголосовать на общем собрании. Почти все корпоративные решения прини-
16 См.: Ломакин Д. В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М., 2008. С. 90.
74
маются в АО через участие в управлении корпорацией17. В этой связи право на участие в управлении является преобладающим правом, реализация которого не требует в отличие от остальных корпоративных (производных) прав принятия определенных управленческих решений (о выплате дивидендов и др.). Более того, такие решения могут быть и не приняты, и права соответственно не реализованы. Напротив, корпоративное право на участие в управлении существует всегда. Поэтому стоит признать, что бумага, закрепляющая данное право, есть корпоративная бумага, к которой на сегодняшний момент можно отнести только акцию. Право на участие в управлении, как и право на информацию, является неимущественным правом. Остальные, закрепляемые корпоративной бумагой (акцией) права (как правило, производные), носят имущественный характер (право на получение дивиденда, право на выкуп и др.).
Итак, представляется, что под корпоративной бумагой следует понимать ценную бумагу, которая закрепляет право на участие в управлении корпорацией и иные корпоративные права. Такую бумагу может выпускать только корпорация. Кроме того, корпоративная бумага носит массовый характер, поэтому ее выпуск должен осуществляться в режиме эмиссионных ценных бумаг в соответствии с Законом «О рынке ценных бумаг». На такую бумагу должны распространяться соответствующие положения ГК РФ о ценных бумагах (гл. 7 ГК РФ), иных законов и подзаконных нормативных актов (Положение о стандартах эмиссии ценных бумаг и др.). Посредством корпоративной бумаги осуществляется участие конкретного лица в корпоративных отношениях. В этом видится сходство корпоративных бумаг с иными объектами прав, удостоверяющих участие в корпорации, но ценными бумагами не являющимися (доля ООО и т. д.).
Заметим, что в юридической литературе можно встретить точку зрения, согласно которой к ценным бумагам, закрепляющим корпоративные права, относятся (помимо акции) также инвестиционный пай закрытого паевого инвестиционного фонда (ЗПИФа) и ипотечный сертификат участия18. С данным утверждением согласиться сложно. На наш взгляд, корпоративные отношения участия могут возникать только в корпорациях. Данной позиции придерживается и законодатель (п. 2 ст. 65.1 ГК РФ). Ни ЗПИФ, ни ипотечное покрытие корпорациями не являются. Однако в этих имущественных комплексах действительно возникают отношения участия, впрочем, как и в иных известных законодателю образованиях, корпорациями не являющихся (например, общее собрание облигационеров). В этой связи представляется, что надо различать
1 Корпоративные решения также могут приниматься советом директоров.
18 См.: Габов А. В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка.
М., 2011. С. 301.
15
корпоративные права, связанные с участием в корпорации, и права участия в иных правовых образованиях.
Итак, на основе проведенного анализа представляется возможным назвать признаки корпоративной ценной бумаги и дать ее определение. Корпоративная ценная бумага:
- является эмиссионной;
- может быть выпущена только корпорацией;
- закрепляет корпоративное право на участие в управлении корпорацией, а также иные корпоративные права (имущественные и неимущественные).
Корпоративная ценная бумага - это эмиссионная ценная бумага, выпускаемая корпорацией и удостоверяющая особое корпоративное право на участие в управлении корпорацией, а также иные корпоративные права имущественного и неимущественного характера. На сегодняшний момент корпоративной бумагой является акция.
Список литературы
1. Асаул А. Н., Войнаренко М. П., Пономарева Н. А., Фалтинский Р. А. Корпоративные ценные бумаги как инструмент инвестиционной привлекательности компаний. - СПб.: АНО «ИПЭВ», 2008. - 288 с.
2. Бушев А. Ю. О месте ипотечных ценных бумаг в системе мер по развитию ипотечного кредитования в России // Эмитент. - 2004. - № 40 (72).
3. Габов А. В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. - М.: Статут, 2011. - 1104 с.
4. Корпоративное право: сб. ст. / под ред. В. П. Тараканова, Н. А. Волковой; сост. С. А. Борякова, Л. А. Слесарева. - М.: Изд-во СГУ, 2008. - 130 с.
5. Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах: моногр. - М.: Статут, 2008. - 511 с.
6. Мелькумянц А. В. Корпоративное право: конспект лекций. - Ростов н/Д.: Феникс, 2007. - 285 с.
7. Петросян Э. С. Проблемы дефиниции корпоративной ценной бумаги // Право и экономика. - 2012. - № 8.
8. Решетина Е. Н. Понятие ценной бумаги в Российской Федерации и понятие корпоративной эмиссионной ценной бумаги // Юрист. - 2013. - № 18.
9. Ушницкий Р. Р. О гражданско-правовой форме корпоративного отношения // Вестн. гражданского права. - 2011. - № 5.
76
