CC BY
66
паниеи, зачастую дают им право, схожее с правом на неприкосновенность произведения. Для этого торговые департаменты кинокомпаний часто выпускают «режиссерскую версию кинокартины», которая, хотя и формально, показывает на защиту моральных прав режиссера»2.
В США до сих пор идет спор о том, стоит ли признавать копирайт правом собственности или моральным правом. Эта позиция, очевидно, исходит из того, что система копирайта существует не только для того, чтобы запретить сторонним лицам обнародовать идеи или другую информацию, и что определение копирайта как «запрещающего права» входит вразрез с общественной политикой, направленной на стимулирование авторов создавать новые работы и обогащать общественное достояние.
Отличными от европейских, в том числе российских, являются сроки действия авторских прав. Срок охраны может зависеть от совокупности факторов,
включая вид работы, была ли она опубликована, была ли создана самостоятельно или в рамках корпорации.
Моральные права авторов аудиовизуального произведения в США не признаются. Срок их охраны отсутствует.
Что касается срока охраны исключительных прав, то он привязывается либо к созданию, либо к опубликованию произведения и в упрощенном виде измеряется следующим образом: в большинстве случаев это срок жизни автора и 70 лет после его смерти. В случае работы, созданной по найму (например, фильм), срок копирайта составляет 95 лет с момента опубликования произведения либо 120 лет с момента его создания.
1 Moral Rights Basics Betsy Rosenblatt, Harvard Law School, 1998.
2 Dworkin G:105 'Moral Rights and the Common Law countries' in The moral right of the author Paris (1993).
О СООТНОШЕНИИ КАТЕГОРИИ «КОНКЛЮДЕНТНОЕ ДЕЙСТВИЕ» С ДРУГИМИ ПРАВОВЫМИ КАТЕГОРИЯМИ
М.С. ПАХОМОВ
12.00.03 — гражданское право, семейное право, предпринимательское право,
международное частное право [email protected]
Аннотация. Исследовано соотношение категории «конклюдентное действие» с другими правовыми категориями, в частности категориями «молчание в праве» и «правовой символ». Автор приходит к выводу, что данные категории могут иметь лишь одинаковую форму выражения, оставаясь, самостоятельными правовыми явлениями, предназначенными для решения своих специфических задач.
Ключевые слова: бездействие, конклюдентные действия, молчание в праве, категория, правовой символ, пробел в праве.
ABOUT THE RELATION BETWEEN THE CATEGORY OF «TACIT ACTION»
AND OTHER LEGAL CATEGORIES
M.S. PAKHOMOV
The summary. In this article the relation between the category of «tacit action» and other legal categories, including categories of «silence in law» and «a legal symbol» are analyzed. The author comes to a conclusion that the given categories can have only identical form of expression, remaining the independent legal phenomena, intended for the decision of the specific problems.
Key words: inactivity, failure, tacit action, the silence in law, category, a legal symbol, a blank in the right.
Исследование той или иной правовой категории предполагает изучение вопроса ее соотношения со смежными категориями. Ведь нередко одни и те же правовые явления облекают в форму разных правовых категорий. В качестве смежных по отношению к конклюдентным действиям терминов можно рас-
сматривать «молчание в праве» и «правовой символ».
Молчание является формой правового бездействия. Последнее уже подвергалось научному осмыслению. Исследовательский интерес для юриста представляет не просто молчание, а юридически значимое молча-
ние. В каких формах проявляется молчание в праве? Можно вспомнить об умолчании законодателя как приеме юридической техники1, молчании как форме выражения воли при совершении сделки (п. 3 ст. 158 ГК), молчании как форме защиты (п. 2 ч. 4 ст. 46 УПК), молчании как форме совершения уголовного правонарушения (обмана или хищения).
С определенной долей условности можно утверждать о наличии права на молчание у каждого гражданина России. Государство стоит на защите этого права, и проявляется оно, например, в запрещении нарушать тишину в ночное время или недопущении использования звуковой рекламы с применением транспортных средств. «Право ездить в автобусах без лишнего звука предоставил пассажирам Высший Арбитражный Суд РФ. По его решению реклама должна молчать, когда человек едет в автобусе, троллейбусе или маршрутке. Не говоря уже про трамваи. Поводом для арбитражного разбирательства стали жалобы новосибирских пассажиров, которым надоела телевизионная реклама в ...автобусах»2.
Наиболее разработанной следует считать такую форму правового молчания, как пробел в праве. «Пробел в праве означает «молчание права». Но молчание права по поводу каких-либо фактов может свидетельствовать о том, что они или выходят за пределы правового регулирования, или их неурегулированность означает пробел в праве, или законодатель молчаливо отвергает признание за данными обстоятельствами наступления (ненаступления) определенных юридических последствий. «Молчание права» может оказаться, наконец, кажущимся, устранимым в результате толкования правовых актов.»3
Феномен «молчания права» исследовался В.В. Лазаревым, однако он ограничился в основном рассмотрением проблематики пробелов в праве, хотя отмечал и наличие «квалифицированного молчания» и «правосвободного молчания». В дальнейшем проблематика пробелов в праве неоднократно подвергалась теоретическому осмыслению. Одной из последних работ является монография Д.А. Туманова4.
Развести молчание и конклюдентное действие можно сквозь призму правового поведения. Конклю-дентное действие является разновидностью правового поведения, к каковому нельзя отнести молчание. Молчание является формой правового бездействия. А является ли правовое бездействие проявлением правового поведения? Представляется, что нет. «Против ограничения юридического значения поведения внешними действиями свидетельствует, казалось бы, то обстоятельство, что юриспруденции известна категория бездействия. Стало быть, правовая надстройка регулирует и такую активность человека, которая ничем не выражена вовне. Но так ли это? Действительно, понятие бездействия существует, оно
есть и в теории права, и в законодательстве (например, уголовном). Однако характерно, что определяется всякое конкретное бездействие только через признаки корреспондирующего ему действия. При преступном бездействии, например, поведение лица состоит в том, что оно не совершает общественно необходимых, обязательных действий, вытекающих из его профессиональных обязанностей, прямых указаний закона и т.д. Право не регулирует бездействие, оно предписывает или запрещает те или иные действия. При этом, естественно, оно рассматривает бездействие как поступок, но весьма специфический: как отсутствие поведения, предусмотренного законом (курсив мой — М.П.).»5
Возможно пересечение конклюдентности и молчания в сфере бездействия. Универсальных методик по их разграничению разработать не представляется возможным, так как отсутствуют законодательные дефиниции обоих явлений. Необходимо всякий раз путем толкования уяснять значение юридических конструкций для их отнесения к тому или иному правовому феномену.
В качестве хрестоматийного примера, свидетельствующего о сложности разграничения конклю-дентного действия и молчания, можно рассмотреть молчаливое уполномочие, или конклюдентную доверенность, что одно и то же. Этот вид доверенности освещал В.А. Рясенцев6.
Можно привести и современный пример, дающий повод для дискуссии о том, какая из рассматриваемых форм (конклюдентная или молчание) имели место в рамках сложного юридического состава. Необычное, но интересное дело рассмотрел Верховный Суд РФ.
Женщине предъявили обвинение по ст. 327 УК, предусматривающей ответственность за изготовление и сбыт поддельных документов. Городской суд признал женщину виновной в том, что она подделала депозитный договор с банком. Вернее, в обыкновенном договоре она расписалась за свою мать, а потом осуществляла права и обязанности по договору без оформления доверенности. По мнению судей Верховного Суда РФ, предметом преступления, предусмотренного ст. 327 УК, являются лишь такие официальные документы, которые выдаются государственными, общественными или коммерческими организациями. У таких документов должна быть одна общая черта — бумаги обязаны либо предоставлять человеку какие-либо права, либо освобождать его от каких-нибудь обязанностей. Однако состав преступления отсутствует, если подделан документ, не дающий человеку дополнительных прав или освобождающий от обязанностей. Договор депозитного вклада, заключенный женщиной в пользу своей матери, по мнению судей Верховного Суда РФ, не относится к числу официальных документов, предусмотренных обозначенной выше статьей УК. Кроме того, из материалов дела видно, что когда женщина пополняла деньгами
вклад или получала их, расписываясь за свою мать, работники банка это знали. Следовательно, она ставила подпись с их ведома и согласия1.
В этой ситуации действия подсудимой можно рассматривать как конклюдентные, а действия сотрудников банка — и как конклюдентные, и как молчаливые.
В качестве одной из теоретических проблем можно выделить вопрос о разграничении конклюдентных действий и правовых символов.
Первой и единственной работой монографического характера, посвященной (хотя и частично) изучению конклюдентных действий, является труд Д.И. Мейе-ра8. Термином «конклюдентные действия» известный цивилист не оперирует, а использует словосочетание «скрытные действия». Однако его видение содержания рассматриваемой категории несколько отлично от ее современного понимания. В частности, к числу конклюдентных действий он причисляет молчание как выражение намерения совершить сделку или не совершать таковой, что несколько не соответствует как современной научной доктрине, так и правотворческой практике.
Д.И. Мейер из числа скрытных действий исключает действия символические: «Исключаются также из понятия скрытных фактов действия символические, хотя следует признать, что они сходны с ними: вместо непосредственного выражения воли представляется знак, по которому открывается существование соответственного действия; но с одной стороны, знак этот условный, состоящий лишь в искусственной связи с действием, тогда как знак скрытного факта по внутренней необходимости свидетельствует о его существовании; с другой стороны, знак совпадает с действием, знаменуемым и признается нормальным органом для проявления действия, тогда как знак скрытного действия сам по себе не имеет назначения его выразить, проявляет его невольно, выдает его, как я сказал»9.
Правовые символы — это «закрепленные законодательством условные образы (замещающие знаки), используемые для выражения определенного юридического содержания и понятные окружающим людям»10. Символы подразделяют на предметные и смысловые. Главный признак предметных символов — выраженность либо закрепленность в чем-либо. Смысловые символы заключают в себе глубинный смысл. Право обладает обеими разновидностями символов. К числу предметных символов можно отнести флаг, герб, штандарт, дорожные знаки. Смысловая символика в праве представляет собой более сложное явление и требует специального исследования11.
Как отмечает А.В. Никитин, «символ является одним из средств юридической техники, он способен воздействовать не только на рациональную сферу человеческого сознания, но и на чувственно-эмоциональную, что не всегда учитывается в правотвор-
ческой и правоприменительной деятельности. Образное, эмоционально окрашенное представление правовых идей и понятий облегчает их усвоение субъектами права. Использование символики придает законодательству наряду с лаконичностью определенную образность, наглядность»12.
Постановлением Правительства РФ от 27. января 2009 г. № 28 «О внесении изменения в постановление Совета Министров — Правительства Российской Федерации от 23 октября 1993 г. № 1090» вводится в обращение специальный знак «Начинающий водитель». Он должен быть выполнен в виде желтого квадрата с изображением восклицательного знака черного цвета. Этот знак должен быть установлен сзади на автомобили, за рулем которых — водители со стажем менее двух лет. «Идея эта не нова. Водители с малым стажем давно и прочно состоят в группе риска. Специальной статистики о том, сколько аварий происходит по вине неопытных водителей, не ведется, но, по подсчетам некоторых экспертов, в каждой третьей аварии виноват новичок. Риску попасть в ДТП более подвержены водители со стажем менее года», — отмечает В. Баршев13.
К категории правовых символов можно отнести и товарные знаки, например знак экомаркировки. «Экомаркировка была создана для того, чтобы, с одной стороны, дать потребителю надежный критерий выбора качественной продукции, а с другой — помочь производителям в продвижении их товаров на рынке. Экомаркировка является своеобразным мостиком между производителем и потребителем, сообщая об экологической безопасности продукции не через отчет компании, не через длинный список незнакомых ингредиентов, а через маленький знак на упаковке», — отмечает Ю. Гусева14.
Конклюдентные действия не являются средством юридической техники, не призваны воздействовать на чувственно-эмоциональную сферу человеческого сознания и не придают законодательству «определенную образность и наглядность». Они скорее перегружают законодательство, делая его менее доступным непрофессионалам. Их применение в законодательстве требует тщательного обоснования. Наглядностью законодательства можно пожертвовать только в целях усиления его регулятивной способности.
А.В. Никитин, классифицируя правовые символы, говорит о символизации в поведенческих актах. Он приводит следующие примеры: ритуал отдания воинской чести, приведение к присяге, церемония вручения государственных наград, подъема государственного флага, торжественная церемония регистрации брака, процедура назначения министров15. Все действия при желании можно рассмотреть как конклюдентные. В некоторых случаях правовые символы и конклюдентные действия могут иметь лишь одинаковую форму выражения, оставаясь тем не менее самостоятельными правовыми явлениями,
предназначенными для решения своих специфических задач.
Таким образом, анализ соотношения конклюдент-ных действий с другими смежными правовыми категориями показал, что все они несут самостоятельную смысловую нагрузку.
1 Лазарев В.В. Технико-юридические приемы сокрытия законодательной воли // Юридическая техника. 2007. № 1. С. 24.
2 Орлов П. Реклама онемела (Высший арбитражный суд выключил звуковые ролики в общественном транспорте) // РГ. 2009. 3 марта.
3 Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974. С. 39.
4 Туманов Д.А. Пробелы в гражданском процессуальном праве. М., 2008.
5 Кудрявцев В.Н. Право и поведение. М., 1978. С. 9, 10.
6 Рясенцев В.А. Представительство и сделки в современном гражданском праве. М., 2006. С. 273—288.
7 Козлова Н. Договор на грани фола (Верховный Суд указал, за подделку каких документов нельзя сесть в тюрьму) // РГ. 2009. 21 апр.
8 Мейер Д.И. Избранные произведения по гражданскому праву. М., 2003. С. 53—162.
9 Там же. С. 123.
10 Бабаев В.К., Баранов В.М. Общая теория права: Краткая энциклопедия. Н. Новгород, 1998. С. 74.
11 Власенко Н.А. Текст юридических документов: методология исследования // Современные методы исследования в правоведении / под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. Саратов, 2007. С. 498.
12 Никитин А.В. Правовые символы : автореф. ... канд. юрид. наук. Н. Новгород, 1999. С. 132.
13 Баршев В. Новый знак «чайникам» (Машины начинающих водителей пометят особо) // РГ. 2009. 3 февр.
14 Гусева Ю. Помогают знаки // Экология и право. 2006. № 3. С. 40.
15 Никитин А.В. Указ. соч. С. 134.
УСЛОВИЯ И ФАКТОРЫ ПРЕСТУПНОСТИ В СФЕРЕ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ФИНАНСОВОЙ БЕЗОПАСНОСТИ ГОСУДАРСТВА
О.Ш. ПЕТРОСЯН,
кандидат юридических наук, соискатель Московского государственного лингвистического университета 12.00.08 — уголовное право и криминология; уголовно-исполнительное право
Аннотация. Анализируются условия и факторы совершения преступлений в сфере обеспечения финансовой безопасности.
Ключевые слова: причинный комплекс, причины, условия, факторы, преступления в сфере обеспечения финансовой безопасности государства.
THE CONDITIONS AND FACTORS OF CRIME IN THE AREA OF FINANCIAL SECURITY OF THE STATE
O.SH. PETROSYAN,
candidate of law sciences, the competitor of a scientific degree of the Moscow State Linguistic University
The summary. The article analyzes the conditions and factors of crime in the area of financial security. Key words: causal complex, causes, conditions, factors of crime in the sphere of ensuring the financial security of the state.
Одних причин, при отсутствии условий, оказывается недостаточно для наступления следствия. В философской литературе выделяются сопутствующие, необходимые и достаточные условия. Данные категории имеют значение и в криминологическом исследовании. Так, «под сопутствующими условиями понимаются главным образом обстоятельства места и времени, не оказывающие прямого влияния на про-
исходящее... Наибольшее значение имеют необходимые условия, без которых данное явление не могло бы наступить. Совокупность всех необходимых условий образует достаточные условия. Когда есть достаточные условия и имеется причина, следствие наступает с необходимостью»1.
А.А. Герцензон правильно обращал внимание на необходимость установления по делу лишь необходи-
