CC BY
841
Электронная торговля: проблемы и перспективы
Андреева А.Ю., МТУСИ
В последние годы наблюдается бурный рост объемов как мировой, так и российской электронной торговли. Данная тенденция обусловлена теми преимуществами, которыми обладает совершение коммерческих сделок в электронной форме. К этим преимуществам следует отнести: снижение затрат предпринимателей на продвижение и реализацию результатов своей экономической деятельности, уменьшение издержек на переговоры и заключение электронных договоров, сокращение времени совершения сделок. Указанные преимущества позволяют снизить цены на предоставляемые товары и услуги, что, в свою очередь, способствует дальнейшему увеличению объема электронной коммерции. В свете приведенных обстоятельств в настоящее время наблюдается отказ от использования документов, составляемых на бумаге, и начало активного применения электронных документов и сообщений в коммерческом обороте.
Осуществление сделок посредством электросвязи, передача коммерческой документации по телекоммуникационным каналам общего пользования повлекли за собой возникновение целого ряда правовых проблем.
Законодательство Российской Федерации и других государств традиционно основано на возможности представления письменных актов исключительно на бумажных носителях, в связи с чем в настоящее время неопределенной остается правовая сущность электронной формы документа. Кроме того, использование электронных документов осложняет обеспечение идентификации их авторов и целостности этих документов. При передаче электронных документов посредством электросвязи затруднено установление места и времени их отправки и получения, а также права, подлежащего применению к электронной сделке. Отсутствует определенность в вопросе допустимости представления электронных документов в качестве письменных доказательств в российском суде. Отечественным законодателем не закреплен порядок заключения и исполнения электронных сделок, хранения электронных документов в архивах, а также не определен правовой статус информационных посредников, играющих важную роль в осуществлении электронной торговли.
Чтобы воспользоваться всеми преимуществами электронной торговли, необходимо устранить юридические барьеры, возникающие на пути ее развития в России.
Основополагающими условиями эффективности применения права в качестве регулятора тех или иных общественных отношений являются определенность и должная унификация основных понятий и институтов, составляющих базис соответствующего сегмента общественных отношений, подлежащих регулированию [1].
Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронной торговле 1996 г. [2] широко трактует понятие "electronic commerce", включая в него как договорные (в том числе не носящие предпринимательского характера), так и внедоговорные отношения торгового характера, осуществляемые с использованием электронных средств. В Директиве Европейского парламента и Совета от 20 июля 1998 г. № 98/48/EC
о внесении поправок в Директиву 98/34/EC данное понятие распространяется на любую услугу, обычно предоставляемую на расстоянии за вознаграждение с использованием электронных средств по персональному запросу ее получателя. Всемирная торговая организация (ВТО) определяет electronic commerce, как распределение, маркетинг, продажу или поставку товаров и услуг с помощью электронных средств связи [3]. В материалах "Восьмерки" она определяется просто, как использование электронных средств для осуществления коммерческой деятельности [4]. Представители зарубежной доктрины, отмечая, что понятие "electronic commerce" не имеет общего определения, склонны включать в него широкий круг коммерческих сделок и вытекающие из них отношения, связанные с предоставлением товаров и (или) услуг при помощи электронных средств. При этом применение при заключении сделок электронных средств они зачастую ограничивают использованием Интернета и других электронных сетей [5].
В отечественной правовой литературе также нет общепринятых определений понятий "электронная торговля" и "электронная коммерция". Предлагаемые российскими юристами дефиниции, как правило, основываются на упомянутых зарубежных подходах. Так, А.П. Вершинин понимает под электронной торговлей сделки, заключаемые при помощи электронных средств [6].
Часть российских авторов не проводят разграничения между электронной торговлей и электронной коммерцией, ограничивая при этом их сферу либо заключением сделок исключительно в компьютерной глобальной сети Интернет [7,8] или иной компьютерной сети [9], либо совершением сделок с использованием электронных средств связи [4,10]. Однако другие отечественные исследователи говорят о необходимости разграничения анализируемых понятий. Согласно позиции Б.И. Скородумова "электронная коммерция — это любая форма бизнес-процесса, в котором взаимодействие между субъектами происходит электронным образом и сопровождается снабжением ресурсами или физической доставкой продукции. Электронная торговля, которая касается процесса продаж, является частью электронной коммерции и наиболее активно развивается в сети Интернет" [11 ]. По мнению АА. Тедеева, "торговля" является более узким по объему понятием, нежели "коммерция", в связи с чем необходимо различать данные понятия, рассматривая электронную торговлю как частный случай электронной коммерции [1].
Кроме того, некоторые исследователи утверждают, что понятие "электронная коммерция" точнее понятия "электронная торговля" передает значение английского термина "electronic commerce", поскольку включает в себя не только торговлю, но и средства ее обеспечения (международную систему стандартов, совместимость электронных версий документов, подписей и т.п.) [3]. Существует и иная точка зрения, основанная на положениях законодательства Российской Федерации, в соответствии с которой наиболее верным является применение в отечественном законодательстве понятия "электронная торговля", так как при разработке и принятии ГК РФ законодатель отказался от использования для определения деятельности, направленной на извлечение прибыли, термина "коммерция", заменив его на дефиницию "предпринимательская деятельность". Так, согласно положениям п. 1 ст. 2 ГК РФ гражданское законодательст-
во регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность.
АА Тедеев для обозначения анализируемого вида деятельности предлагает закрепить в российском законодательстве термин "электронная экономическая деятельность", под которым он понимает предпринимательскую деятельность, а также тесно связанную с ней иную, не запрещенную законом экономическую деятельность, осуществляемую в электронной форме, т.е. с использованием современных коммуникационных средств, в том числе в информационной среде Интернет [1]. Он отмечает, что понятие "экономическая деятельность" шире понятия "предпринимательская деятельность", так как последняя рассматривается в ст. 34 Конституции РФ [12] в качестве одного из видов экономической деятельности. В качестве примера экономической деятельности, не являющейся предпринимательской, исследователь приводит деятельность товарных и фондовых бирж, носящую вспомогательный, организационный характер и являющуюся необходимым условием для предпринимательской деятельности биржевых игроков [1 ].
Безусловно, электронную торговлю не следует отождествлять исключительно с предпринимательской деятельностью. Кроме деятельности организаторов биржевой торговли к экономической деятельности, не являющейся предпринимательской, можно также отнести инвестиционную деятельность. Так, в соответствии со ст. 1 Федерального закона "Об экспортном контроле" [13] под внешнеэкономической деятельностью понимается внешнеторговая, инвестиционная и иная деятельность, включая производственную кооперацию, в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности (правами на них). Определение термина "внешнеторговая деятельность" закреплено в ст. 2 Федерального закона "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности": это деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью [14].
Анализ этих определений, на наш взгляд, позволяет сделать вывод о том, что инвестиционная деятельность, не относясь к предпринимательской, является разновидностью экономической деятельности. Кроме того, ст. 1 Федерального закона "Об экспортном контроле", закрепляет среди участников внешнеэкономической деятельности физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, но обладающих правом осуществлять эту деятельность в соответствии с российским законодательством.
Вместе с тем электронная торговля не является отдельной разновидностью экономической деятельности, так как входящие в нее отношения составляют содержание различных видов экономической деятельности, в том числе предпринимательской и инвестиционной. Единственное её отличие заключается в особенностях формы электронных документов, используемых при осуществлении соответствующей экономической деятельности.
В ст. 2 проекта Закона об электронной торговле электронная торговля понимается, как деятельность физических и юридических лиц по обмену электронными сообщениями с целью совершения сделок [5]. Исходя из вышеизложенного, использование такого определения в российском законодательстве неприемлемо. Так, согласно нашей позиции, электронная торговля должна определяться, как предпринимательская и иная не запрещенная законом деятельность в области обмена имуществом, включая товары, информацией, результатами интеллектуальной деятельности (правами на них), осуществляемая посредством заключения и (или) исполнения сделок в электронной форме.
К сделкам в электронной форме (электронным сделкам), как правило, относят сделки, заключаемые и (или) исполняемые с ис-
пользованием современных информационно-коммуникационных систем на основе различных электронных сетей [15]. Исходя из положений ст. 153 ГК РФ [16] и учитывая специфику данных сделок, можно предложить следующую формулировку: сделки в электронной форме (электронные сделки) — это действия граждан и юридических лиц, которые осуществляются с применением электронных средств и направлены на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Как видно из вышесказанного, при определении терминов "электронная торговля" и "электронные сделки" мы оперируем понятием "электронные средства". В соответствии с положениями Типового закона ЮНСИТРАЛ об электронной торговле 1996 г. электронные средства включают в себя электронный обмен данными, электронную почту, телеграф, телекс, телефакс и другие электронные средства, предназначенные для подготовки, отправки, получения и хранения сообщений данных. К электронным средствам согласно Директиве № 98/48/ЕС относится электронное оборудование, предназначенное для обработки (включая цифровое сжатие), хранения, отправки, передачи и получения данных посредством кабельных и радиолиний связи, оптических и других электромагнитных средств. При этом приложение 5 к упомянутой Директиве устанавливает те средства связи, на которые не распространяется понятие "электронные средства": голосовая телефония, телекс, факс и телефакс. В рамках ВТО анализируемое понятие имеет более широкий объем и включает в себя не только использование Интернета, других компьютерных сетей, телекса и телефакса, но и голосовой телефонии. В отечественной правовой литературе к способам применения электронных средств также принято относить обмен телеграммами, телефаксами, телексами, факсами, использование других электротехнических средств, включая электронную почту, Интернет, закрытые информационные системы и даже телефон [6,10].
На основании вышеизложенного, а также положений российского законодательства, в частности п. 2 ст. 434 ГК РФ [16], ст. 2 и 11 Закона об информации, информационных технологиях и о защите информации [17], ст. 3 Федерального закона "Об электронной цифровой подписи" [18], полагаем целесообразным дать следующее определение понятию "электронные средства": электронные средства — это аппаратные и/или программные технические средства, используемые для создания, хранения, а также передачи и/или приема электронных документов посредством электронной связи. При этом следует особо отметить, что ряд технических средств, традиционно относимых к средствам, применяемым при заключении электронных сделок (например, факс, телеграф, голосовая телефония), исходя из правовых норм отечественного законодательства, некорректно относить к электронным средствам, так как при их использовании в заключении сделок отсутствует создание электронных документов. Так, факсограмма или телеграмма представляют собой бумажные документы, а при совершении сделок посредством голосовой телефонии осуществляется лишь передача устной речи (документ, являющийся письменным актом, не создается вовсе).
В заключение отметим, что сегодня в России правовая регламентация использования в договорных отношениях электронных документов, в том числе при заключении и исполнении гражданско-правовых договоров, только начинает складываться, в связи с чем в подлежащих принятию и в уже действующих правовых актах крайне важно закрепить действенный понятийный аппарат. Определенность понятий и терминов также нужна в практической деятельности юристам, экономистам и представителям других профессий, стремящихся стать участниками электронной торговли. Необходим универсальный язык общения, общая система координат. Кроме того,
создание единого понятийного аппарата, применяемого при правовой регламентации договорных отношений с использованием электронных документов и осуществлении электронной торговли, может стать большим вкладом в развитие отечественной науки, а также ряда учебных дисциплин.
Литература
1. Тедэев АА Электронная коммерция (электронная экономическая деятельность): Правовое регулирование и налогообложение. — М.: Приор, 2002. — 224 с.
2. ЮНСИТРАЛ. Типовой закон об электронной торговле и Руководство по применению — Организация Объединенных Наций, Нью-Йорк, 1997. — 73 с.
3. Перечень терминов, краткое описание процедур и договоренностей, принятых в рамках ВТО//Всемирная торговая организация: документы и комментарии. Под ред. СА Смирнова. — М.: 1арант-Сервис, 2001. — 327 с.
4. Попов В.М., Маршавин РА, Ляпунов С.И. Глобальный бизнес и информационные технологии. Современная практика и рекомендации. Под ред. В.М. Попова. — М.: Финансы и статистика, 2001. — 347 с.
5. Карев ЯА Электронные документы и сообщения в коммерческом обороте: правовое регулирование. — М.: Статут, 2006. — 320 с.
6. Вершинин АП. Электронный документ: правовая форма и доказательство в суде. — М.: Городец, 2000. — 247 с.
7. Алексеев И. Электронная торговля: правовые проблемы предпринимательской деятельности в Интернете//Юрист. — 2000. — № 3. — С. 43-45.
8. Терещенко Л.К. Правовое регулирование электронной коммер-
ции//Юридический мир. — 2001. — № 10. — С. 36-42.
9. Дмитрик Н. Интернационализация правового регулирования вопросов применения электронных подписей//Иностранное право: Сборник научных статей и сообщений. — 2001. — Вып. 2. — С. 52-64.
10. Васильев С.В. Правовое регулирование электронной торговли//Актуальные проблемы гражданского права: Сборник статей. Под ред. М.И. Брагинского. — М.: Норма, 2002. — Вып. 4. — С. 306-340.
11. Скородумов БИ Стратегия информационной безопасности в Интернете//Сборник научных трудов X Международной научной конференции "Информатизация правоохранительных систем". — М.: Академия управления МВД России, 2001. — С. 72-76.
12. Конституция Российской Федерации//Российская газета. — 1993, 25 декабря.
13. Федеральный закон "Об экспортном контроле" от 18.07.99 № 183-ФЗ//СЗ РФ. 1999. № 30. Ст. 3774.
14. Федеральный закон "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" от 08.12.2003 № 164-ФЗ//Парламент-ская газета. — 2003, № 232, 16 декабря.
15. Маньшин СВ. Принципы регулирования электронных сделок (мировой и отечественный опыт)//Ученые записки. Серия "Государство и право". — 2000. — Вып. 5. — С. 107-114.
16. Гражданский кодекс Российской Федерации (Ч. 1) от 30.11.94 № 51-ФЗ//СЗ РФ. 1994, № 32, ст. 3301.
17. Федеральный закон "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" от 27.07.2006 № 149-ФЗ// СЗ РФ. 2006, № 31 (1 ч.), ст.3448.
18. Федеральный закон "Об электронной цифровой подписи" от 10.01.2002 № 1-ФЗ//СЗ РФ. 2002, № 2, ст. 127.
