CC BY
42
Вестник Санкт-Петербургского университета МВД России № 4 (28) 2005
Международное и экологическое право
Ф.Н. Аббасов*
Свидетель и его представители в уголовном процессе Азербайджана
Процессуальный статус свидетеля установлен в ст. 95 УПК Азербайджанской Республики. УПК АР предусмотрены также такие процессуальные фигуры, как законный представитель свидетеля (ст. 104 УПК АР) и представитель свидетеля (ст. 105 УПК АР).
Свидетелем в уголовном процессе Азербайджана признается лицо, осведомленное об обстоятельствах, имеющих какое-либо значение по делу. Свидетель может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля стороной обвинения в ходе предварительного расследования или судебного разбирательства, а стороной защиты - в ходе судебного разбирательства.
Не могут быть вызваны и допрошены в качестве свидетелей следующие лица: лица, не способные в силу малолетнего возраста, физических или психических недостатков правильно воспринимать и воспроизводить обстоятельства, подлежащие выяснению при уголовном преследовании; адвокаты, обладающие сведениями, относящимися к данному уголовному процессу, в связи с оказанием юридической помощи в качестве защитника; лица, обладающие сведениями, относящимися к данному уголовному процессу, в связи с участием в уголовном процессе в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика; судья, присяжный заседатель, прокурор, следователь, дознаватель или секретарь судебного заседания, осуществлявшие свои процессуальные полномочия в связи с участием в уголовном процессе, за исключением случаев расследования недостатков и злоупотребления служебным положением, допущенных в ходе уголовного преследования, возобновления производства по вновь открывшимся обстоятельствам и восстановления утраченного производства.
Как видно, перечень лиц, которые не могут быть свидетелями по УПК АР, значительно отличается от перечня, установленного ч. 3 ст. 56 УПК РФ. Они совпадают только относительно запрета допрашивать в качестве свидетелей судью и присяжного заседателя (п. 1 ч. 3 ст. 56), адвоката, защитника подозреваемого, обвиняемого (п. 2 ч. 3 ст. 56), адвоката в связи с оказанием им юридической помощи (п. 3 ч. 3 ст. 56).
При этом в УПК АР предусмотрено, что лица, которым известны сведения об этом уголовном процессе в связи с участием в качестве защитника, а также представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, с согласия подзащитного или представляемого лица могут дать показания в его пользу. Этот факт исключает последующее участие этих лиц в уголовном процессе.
В перечень лиц, которые не могут быть свидетелями, в УПК АР не входят священнослужители. Это обстоятельство вполне объяснимо. Так, согласно п. 4 ч. 3 ст. 56 УПК АР, священнослужитель не подлежит допросу в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными из исповеди. Исповедь или покаяние в христианстве есть таинство, заключающееся в раскрытии верующим своих грехов священнику и получении от него прощения (отпущения грехов) от имени Христа1. Христианство - преобладающая религия в России. В Азербайджане преобладающая религия - ислам, в котором исповедь священнослужителю не предусмотрена.
В перечень лиц, которые не могут быть свидетелями, в УПК АР, в отличие от УПК РФ, не входят члены парламента (в России - члены Совета Федерации и депутаты Государственной Думы).
В УПК РФ, в отличие от УПК АР, в перечень лиц, которые не могут быть свидетелями, не включены дознаватели, следователи, прокуроры, секретари судебного заседания. Дознаватели, следователи, прокуроры могут быть допрошены в качестве свидетелей, но в таком случае, в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 61 ст. 61 УПК РФ, они утрачивают права участия в производстве по
* Кандидат юридических наук, доцент, полковник милиции.
данному уголовному делу.
К правам свидетеля по УПК АР относятся следующие: знать, по какому делу он вызывается; заявить отвод переводчику, участвующему при его допросе; заявлять просьбы; отказаться от дачи показаний, представления материалов и информации против самого себя и близких родственников; с разрешения органа, осуществляющего уголовный процесс, пользоваться при даче показаний документами, касающимися трудно запоминаемых сложных математических вычислений, сложных географических названий и иной информации, пользоваться при даче показаний письменными заметками, сделанными во время восприятия событий или немедленно после восприятия; сопровождать свои показания нарисованными планами, схемами и рисунками; лично писать свои показания при досудебном производстве по уголовному процессу; знакомиться с протоколами следственных или других процессуальных действий, в которых он принимал участие, а также с относящейся к нему частью протокола судебного заседания, для правильности и полноты своих показаний требовать включения в протокол необходимых дополнений и замечаний.
Если сравнить права свидетеля по ст. 95 УПК АР и ст. 56 УПК РФ, то совпадающими оказываются лишь право отказаться свидетельствовать против самого себя и близких родственников (п. 1. ч. 4 ст. 56 УПК РФ) и право заявлять отвод переводчику, участвующему в его допросе (п. 4 ч. 4 ст. 56 УПК РФ).
В ст. 95 УПК АР, в отличие от ст. 56 УПК РФ, не предусмотрено специально право свидетеля пользоваться помощью переводчика бесплатно. Однако бесплатное для свидетеля пользование помощью переводчика вытекает из положений ст. 26.2.2. УПК АР, которая обязывает орган, осуществляющий уголовный процесс обеспечить право любых участников уголовного процесса, не владеющих языком уголовного судопроизводства, бесплатно пользоваться услугами переводчика во время предварительного расследования и судебного разбирательства. В ст. 195 УПК АР установлено, что если работа переводчика выполнена в порядке служебного поручения, оплата его работы производится в пределах заработной платы по месту работы, а если работа выполнена по требованию органа, осуществляющего уголовный процесс, - в размере, установленном соответствующим органом исполнительной власти (Кабинета Министров АР), на условиях, согласованных с органом, осуществляющим уголовный процесс, за счет средств государственного бюджета АР.
Впрочем, общее для всех участников уголовного судопроизводства право бесплатно пользоваться помощью переводчика установлено и в ч. 2 ст. 18 УПК РФ «Язык уголовного судопроизводства». Поэтому представляется, что дублирование этого права в ст. 56 УПК РФ является излишним.
То же самое можно сказать о праве свидетеля давать показания на родном языке или языке, которым он владеет, предусмотренном п. 2 ч. 4 ст. 56 УПК РФ. Такое право также предусмотрено для любого участника уголовного судопроизводства в ч. 2 ст. 18 УПК РФ. Общее для всех участников уголовного судопроизводства право пользоваться родным языком предусмотрено также в ст. 26.2.2. УПК АР, а в ст. 95 УПК АР оно не дублируется.
Следует отметить, что сам принцип языка уголовного судопроизводства по УПК АР отличается от соответствующего принципа, закрепленного в УПК РФ, в сторону расширения возможности использования родного языка. В ч. 1 ст. 18 УПК РФ установлено, что уголовное судопроизводство ведется на русском языке, а также на государственном языке входящих в РФ республик, а в Верховном Суде РФ и военных судах - только на русском языке. В соответствии со ст. 26.1 УПК АР, уголовное судопроизводство ведется на государственном языке АР -азербайджанском языке или на языке большинства населения соответствующей местности. Кстати, ведение уголовного судопроизводства на языке большинства населения данной местности было предусмотрено ст. 17 УПК РСФСР 1960 г. и в УПК всех советских союзных республик, в т.ч. и в УПК Азербайджанской ССР, что вытекало в свою очередь из положений Конституции СССР 1977 г. (ст. 159) и Основ законодательства Союза ССР и союзных республик о судоустройстве (ст. 11).
Как видно, в Азербайджане сохранился прежний подход к принципу национального языка судопроизводства.
Кроме того, на практике в Азербайджане сложилась такая ситуация, когда язык судопроизводства по конкретному делу определяется по волеизъявлению сторон и с согласия суда. М.А. Мовсумов в своей работе, посвященной сравнительному исследованию гражданского процессуального права Азербайджана и России, приводит пример, когда 8 апреля 1999 г. судебная коллегия по гражданским делам Бакинского городского суда вынесла определение на русском языке, несмотря на то, что русский язык не является ни государственным языком Азербайджана, ни языком большинства населения г. Баку. В связи с этим М.А. Мовсумов предлагает закрепить в гражданском процессуальном законодательстве Азербайджана, а также России, норму следующего содержания: «Судопроизводство может вестись на том языке, который избран по волеизъявлению сторон и согласия суда и которым владеет население данной местности»2.
Осуществление судопроизводства на том языке, который был избран по волеизъявлению сторон и с согласия суда, как считает указанный автор, будет способствовать своевременному рассмотрению
Вестник Санкт-Петербургского университета МВД России № 4 (28) 2005
Вестник Санкт-Петербургского университета МВД России № 4 (28) 2005
Международное и экологическое право
и разрешению дела, экономии сил и средств суда, а также наиболее полному использованию процессуальных прав и исполнению процессуальных обязанностей сторонами. Язык, избранный для ведения судопроизводства, должен быть таким, которым владеет население данной местности. Так, например, население г. Баку в большинстве своем владеет русским языком. Такая же ситуация возможна и в ряде субъектов РФ3 .
Как представляется, предложения М.А. Мовсумова актуальны и для уголовного судопроизводства.
Среди прав свидетеля в ст. 56 УПК РФ перечислены также права, отсутствующие в тексте ст. 95 УПК АР - такие, как право заявлять ходатайства и приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда (п. 5 ч. 4 ст. 56) и право ходатайствовать о применении мер безопасности, предусмотренных ч. 3 ст. 11 УПК РФ.
В этих случаях также происходит дублирование общих правил. Так, право обжалования действий (бездействия) и решений органа дознания, дознавателя, следователя, прокурора и суда принадлежит любому участнику уголовного судопроизводства (ст. ст. 19, 123 УПК РФ). Правда, среди лиц, имеющих право заявить ходатайство, перечисленных в ст. 119 УПК РФ, свидетели не упоминаются, но это, скорее всего, редакционная ошибка.
В ст. 95 УПК АР в этой связи предусмотрено право заявлять просьбы. Просьба в уголовном процессе Азербайджана означает то же самое, что и ходатайство, но ходатайство исходит от сторон уголовного процесса, а просьба - от других лиц, участвующих в уголовном процессе, в т.ч. и свидетелей. Общие правила об обязательности рассмотрения ходатайств и просьб предусмотрены ст. 121 УПК АР, а право обжалования процессуальных действий и решений, принадлежащее всем участникам уголовного процесса, в т.ч. и свидетелям - в ст. 122 УПК АР.
Общие правила о мерах безопасности, применяемых в отношении потерпевшего, свидетеля или иных участников уголовного судопроизводства, а также их близких родственников, родственников или близких лиц установлены в ч. 3 ст. 11 УПК РФ. То же самое предусмотрено в ст. 123 УПК АР «Обязательность принятия мер для государственной защиты потерпевших, свидетелей, обвиняемых и других лиц, участвующих в уголовном процессе».
В п. 6 ч. 4 ст. 56 УПК РФ закреплено право свидетеля являться на допрос с адвокатом. Необходимость закрепления такой нормы в УПК РФ обусловлена одним из решений Конституционного Суда РФ, принятого еще во время действия УПК РСФСР 1960 г., который, в частности, отметил, что закрепленное в ч. 2 ст. 48 Конституции РФ право пользоваться помощью адвоката (защитника) является конкретизацией более общего права, предусмотренного ч. 1 той же статьи, - права каждого на получение квалифицированной юридической помощи. Поэтому ч. 2 ст. 48 Конституции РФ, дополнительно гарантирующая защиту от необоснованных ограничений предусмотренного ст. 22 Конституции РФ права на свободу и личную неприкосновенность, не может толковаться как ограничивающая право на квалифицированную юридическую помощь адвоката - такая помощь должна быть предоставлена каждому лицу, в т.ч. в рамках уголовного преследования в любых его формах. Иное истолкование было бы умалением конституционного права каждого на получение квалифицированной юридической помощи, которое не может быть ограничено ни при каких обстоятельствах4.
В ст. 95 УПК АР такое право свидетеля специально не предусмотрено, однако в других статьях УПК АР регулируется статус представителей свидетеля.
Представителем свидетеля по УПК АР может быть не только адвокат, но и другое лицо. Представитель может быть приглашен свидетелем для участия в следственном или другом процессуальном действии. Представитель свидетеля, явившийся к началу проведения этих действий, после представления подтверждающих его полномочия соответствующих документов, имеет следующие права: знать, по какому уголовному делу или другому материалу, связанному с уголовным преследованием, вызвано представляемое им лицо; участвовать в следственных или других процессуальных действиях, проводимых с участием представляемого лица; с согласия представляемого им лица заявлять отводы переводчику, участвующему при его допросе; заявлять просьбы; давать представляемому лицу разъяснения по правовым вопросам.
Таким образом, по УПК РФ адвокат может участвовать только при производстве одного следственного действия с участием свидетеля - при его допросе. По УПК АР адвокат, а также другое приглашенное свидетелем лицо вправе участвовать при производстве любых следственных и иных процессуальных действий с участием свидетеля.
Кроме того, в соответствии с ч. 5 ст. 189 УПК РФ, адвокат, явившийся на допрос со свидетелем, пользуется правами защитника. Статус же представителя свидетеля по УПК АР приравнивается к статусу представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, о чем свидетельствует норма, содержащаяся в ст. 105.2 УПК АР: «Представитель свидетеля обязан выполнять обязанности, предусмотренные статьей 102.9 настоящего Кодекса», а в ст. 102.9 УПК АР как раз предусмотрены обязанности представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.
Уголовному процессу Азербайджана известна также процессуальная фигура законного представителя свидетеля.
Под законными представителями в УПК АР, так же как и по УПК РФ, признаются родители, усыновители, опекуны, попечители, а также органы опеки и попечительства (ст. 7.0.30 УПК АР). Законный представитель свидетеля участвует в уголовном процессе в тех случаях, когда свидетель является недееспособным или несовершеннолетним.
Участвуя в проведении следственного или другого процессуального действия, законный представитель свидетеля пользуется следующими правами: знать о вызове представляемого им лица в орган, осуществляющий уголовный процесс, участвовать в проведении следственного или другого процессуального действия; с разрешения органа, осуществляющего уголовный процесс, давать консультации представляемому им лицу, делать замечания и обращаться с вопросами; заявлять ходатайства; возражать против действий органов осуществляющих уголовный процесс, и требовать занесения этого возражения в протокол следственного или другого процессуального действия; знакомиться с протоколами следственных или других процессуальных действий, в которых он участвовал совместно с представляемым им лицом в досудебном производстве по уголовному делу, подавать замечания относительно полноты и правильности, записанных в протоколе сведений, участвуя в судебном заседании требовать занесения в соответствующий протокол обстоятельства, которые должны быть отмечены, знакомиться с протоколом судебного заседания и давать по нему замечания; приглашать для представляемого им лица адвоката в качестве представителя.
В ст. 104.3 УПК АР отмечено: «Законный представитель свидетеля должен выполнять обязанности, предусмотренные статьей 101.9 настоящего Кодекса». В ст. 101.9 УПК АР предусмотрены обязанности законного представителя потерпевшего, гражданского истца, подозреваемого или обвиняемого, либо гражданского ответчика.
В УПК РФ установлены лишь особенности допроса несовершеннолетнего свидетеля, а также потерпевшего. Допрос потерпевшего или свидетеля в возрасте до четырнадцати лет, а по усмотрению следователя и допрос потерпевшего и свидетеля в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет проводится с участием педагога. При допросе несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля вправе присутствовать его законный представитель (ч. 1 ст. 191 УПК РФ). Таким образом, законный представитель несовершеннолетнего свидетеля упоминается только в связи с производством одного из следственных действий - допроса, и никаких прав и обязанностей законного представителя несовершеннолетнего свидетеля не предусмотрено.
В УПК АР также имеется статья, касающаяся допроса несовершеннолетнего свидетеля. Установлено, что допрос несовершеннолетнего свидетеля в возрасте до 14 лет, а по усмотрению следователя - до 16 лет проводится в присутствии педагога, а при необходимости - врача и законного представителя несовершеннолетнего (ст. 228.2). В отличие от УПК РФ, в ст. 228.3 УПК АР предусмотрены права лиц, присутствующих при допросе, с разрешения следователя выражать свои замечания и задавать вопросы. Следователь вправе отвести поставленные вопросы, но они должны быть занесены в протокол допроса. В этот протокол заносятся также все замечания допрошенного лица и лиц, присутствующих при допросе.
Что касается недееспособных лиц, то в п. 2 ст. 72 УПК РСФСР 1960 г. было установлено правило о том, что не может допрашиваться в качестве свидетеля лицо, которое в силу своих психических, а также физических недостатков, не способно правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них правильные показания. В действующем УПК РФ подобная норма отсутствует. Это означает, что такие лица могут быть допрошены в качестве свидетелей, поскольку не исключается возможность правильного восприятия ими того или иного конкретного обстоятельства. В случае сомнений в достоверности показаний свидетеля может быть назначено его освидетельствование, в т.ч. и без согласия самого свидетеля5.
Как представляется, более взвешено к этому вопросу подошел азербайджанский законодатель. Кроме общего правила об участии в уголовном процессе законного представителя недееспособного свидетеля, в ст. 229.2 УПК АР установлено, что, если свидетель страдает психическим или иным тяжелым заболеванием, его допрос проводится с разрешения врача и в его присутствии.
В перечне прав свидетеля по УПК АР предусмотрено право с разрешения органа, осуществляющего уголовный процесс, пользоваться при даче показаний документами, касающимися трудно запоминаемых сложных математических вычислений, сложных географических названий и иной информации, пользоваться при даче показаний письменными заметками, сделанными во время восприятия событий или немедленно после восприятия; сопровождать свои показания нарисованными планами, схемами и рисунками; лично писать свои показания при досудебном производстве по уголовному процессу. В УПК РФ аналогичное право выражено в общих правилах проведения допроса, но в более лаконичной форме: допрашиваемое лицо вправе пользоваться документами и записями (ч. 3 ст. 189 УПК РФ).
В ст. 95 УПК АР перечислены обязанности свидетеля. Свидетель обязан: являться по вызову органа, осуществляющего уголовный процесс, для участия в следственных или других процессуальных действиях и при допросе правильно и полно отвечать на вопросы по всем известным ему обстоятельствам; удостоверять правильность своих показаний подписью в протоколе следственного или другого процессуального действия; по требованию органа, осуществляющего уголовный процесс,
Вестник Санкт-Петербургского университета МВД России № 4 (28) 2005
Вестник Санкт-Петербургского университета МВД России № 4 (28) 2005
Международное и экологическое право
представлять для сравнительного исследования имеющиеся у него предметы, документы и образцы; по требованию органа, осуществляющего уголовный процесс, пройти освидетельствование; по требованию органа, осуществляющего уголовный процесс, пройти амбулаторную экспертизу для проверки способности воспринимать и воспроизводить обстоятельства при наличии веских оснований сомневаться в этой способности; подчиняться указаниям дознавателя, следователя, прокурора и председательствующего в судебном заседании; находиться в распоряжении суда, не выезжать в другую местность без разрешения суда или, не известив орган уголовного преследования о месте своего пребывания; не покидать зал судебного заседания без разрешения председательствующего в судебном заседании до объявления перерыва.
Что касается возможности подвергать свидетеля судебной экспертизе и освидетельствования в уголовном процессе России, то по общему правилу свидетель не может быть им подвергнут, за исключением случаев, предусмотренных ч. 1 ст. 179 УПК РФ (ч. 5 ст. 56 УПК РФ). В ч. 1 ст. 179 УПК РФ при этом установлено, что для обнаружения на теле человека особых примет, следов преступления, телесных повреждений, выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела, если для этого не требуется производство судебной экспертизы, может быть произведено освидетельствование подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, а также свидетеля с его согласия, за исключением случаев, когда освидетельствование необходимо для оценки достоверности его показаний.
Практически то же самое предусмотрено в ст. 95.4.5 УПК АР относительно экспертизы: свидетель обязан по требованию органа, осуществляющего уголовный процесс, пройти амбулаторную экспертизу для проверки способности воспринимать и воспроизводить обстоятельства при наличии веских оснований сомневаться в таких способностях. Однако требование органа, осуществляющего уголовный процесс, пройти освидетельствование для свидетеля является в любом случае обязательным (ст. 95.4.4).
В действующем УПК РФ, как правило, вместо слова «обязан» используется выражение «не вправе». В соответствии с ч. 6 ст. 56 УПК РФ свидетель не вправе: уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя, прокурора или в суд; давать заведомо ложные показания либо отказываться от дачи показаний; разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ. В ч. 7 ст. 56 УПК РФ установлено, что в случае уклонения от явки без уважительных причин свидетель может быть подвергнут приводу.
По УПК АР принудительный привод в отношении любого лица, участвующего в уголовном процессе и вызванного в орган, осуществляющий уголовный процесс, может быть применен в случае, если оно без уважительной причины не явилось по обязательным вызовам лица, осуществляющего уголовный процесс, если оно уклоняется от получения вызова органа, осуществляющего уголовный процесс, если оно скрывается от органа, осуществляющего уголовный процесс, и если оно не имеет постоянного места жительства.
В соответствии с ч. 8 ст. 56 УПК РФ за дачу заведомо ложных показаний либо отказ от дачи показаний свидетель несет ответственность по ст. ст. 307 и 308 УПК РФ. Наконец, согласно ч. 9. ст. 56 УПК РФ, за разглашение данных предварительного расследования свидетель несет ответственность в соответствии со ст. 310 УПК РФ.
Уголовная ответственность за подобные деяния установлена и в УК АР. Так, за заведомо ложное показание, заключение эксперта или неправильный перевод уголовная ответственность предусмотрена ст. 297 УК АР. Отказ свидетеля или потерпевшего от дачи показаний влечет ответственность по ст. 298 УК АР. За разглашение данных дознания или предварительного следствия ответственность наступает по ст. 300 УК АР.
Как видно, обязанности свидетеля по УПК АР и УПК РФ в соответствующих статьях о его процессуальном статусе также не всегда совпадают, хотя в принципе многие совпадения можно обнаружить в других статьях обоих УПК. Все это свидетельствует не более чем о разном подходе к структуре УПК, а не о принципиальных различиях между УПК АР и УПК РФ.
Однако нельзя не заметить, что процессуальный статус свидетеля в уголовном процессе Азербайджана урегулирован более подробно, чем в УПК РФ. Главной же отличительной чертой УПК АР относительно статуса свидетеля, в отличие от УПК РФ, является наличие таких участников уголовного процесса, как законный представитель свидетеля и представитель свидетеля.
1 См.: Новый энциклопедический словарь. М., 2002. С. 449.
2 См.: Мовсумов М.А. Гражданское процессуальное право Азербайджана и России (опыт системного и сравнительноправового анализа). Дис. ... докт. юрид. наук. СПб., 2005. С. 96.
3 См. там же. С. 96-97.
4 См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 г. № 11-П «По делу о проверке положений ч. 1 ст. 47 и ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР в связи с жалобой В.И. Маслова // Вестник Конституционного Суда. 2000. № 5.
5 См.: Комментарий к УПК РФ / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М., 2004. С. 187.
