CC BY
99
9.5. РОЛЬ АДВОКАТА В ЗАЩИТЕ КОРПОРАТИВНОЙ СОБСТВЕННОСТИ
Родин А.А., аспирант РААН, юрист ЗАО «ЦДН «Аверс Гранд»
Перейти на Гглавное МЕНЮ
Вернуться к СОДЕРЖАНИЮ
Аннотация. Статья содержит обоснование возрастания роли адвокатуры в защите корпоративной собственности, в том числе в связи с принятием Федерального закона «О внесении изменений в часть первую Гоажданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации». Характеризуется сфера защиты корпоративной собственности, как относительно
обособленная область деятельности адвокатов. На данный момент споры, связанные с защитой корпоративной собственности, возникают практически ежедневно, и роль Адвоката в указанной категории споров достаточно высока.
Ключевые слова: роль адвоката, корпоративная
собственность, бизнес-адвокатура.
Действующее корпоративное законодательство неоднократно изменялось и дополнялось, формировалась и обобщалась судебная практика, однако, постоянное совершенствование законодательной базы путем принятия новых актов и внесения дополнений в действующие создает значительные трудности в их применении лицами, не являющимися квалифицированными юристами, а проблема квалифицированной защиты корпоративной собственности остается острой и по сей день.
Многие существенные особенности деятельности адвоката по защите корпоративной собственности обусловлены спецификой формирования и развития системы корпоративной собственности.
Соответствующие процессы в современный период начались лишь немногим более пятнадцати лет назад, когда стали появляться акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью, начался выпуск акций. В связи с недавним возникновением корпоративной собственности правовая база деятельности адвокатов в данной области все еще очень несовершенна. Этим же объясняется и недостаток у адвокатов опыта в сфере защиты корпоративной собственности.
Колоссальное влияние на развитие корпоративной собственности в России оказала широкомасштабная приватизация; за два с половиной года (с лета 1992 года до конца 1994 года) доля государственной собственности в экономике уменьшилась со 100 до 45 процентов1. Благодаря приватизации количество субъектов корпоративной собственности в России неимоверно возросло. К началу 1994 года насчитывалось около 30 миллионов акционеров приватизированных предприятий2.
В настоящее время, в результате приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации образовано более 31 тыс. откры-
1 Галкин И.В. Комов А.В., Сизов Ю.С., Чижов С.Д, Фондовые рынки США и России: становление и регулирование. - М.; ОАО «Издательство «Экономика», 1998, С. 138
2 Доклад Комиссии по ценным бумагам и фондовым биржам при Президенте РФ о проблемах формирования и развития рынка акций в России на 1 января 1994 г. // Рынок ценных бумаг. 1994. № 6 С. 14.
тых акционерных обществ; общее число приватизированных предприятий составляет свыше 130 тыс. (более 60% от общего количества государственных предприятий по состоянию на начало приватизации)3.
До настоящего времени на приватизированных предприятиях активно продолжается перераспределение акционерного капитала, а именно - его концентрация у менеджеров и крупных «внешних» акционеров, т.е. не являющихся работниками предприятия. Борьба за контроль продолжается в той или иной форме примерно в 70% приватизированных предприятий. Это сопровождается многочисленными злоупотреблениями, нарушениями, конфликтами и судебными спорами.
Предположительно указанные процессы еще не один год будут определять преобладающий состав клиентуры и содержание деятельности адвокатов, оказывающих правовую помощь по защите корпоративной собственности.
Корпоративной собственности в России в целом присущи манипулятивный и спекулятивный характер, концентрация вокруг нескольких мажоритарных акционеров, фрагментарность, неравный доступ к информации, пренебрежение правами акционеров, отсутствие действенного механизма защиты.
Корпоративная собственность в России чрезвычайно уязвима для различных правонарушений и преступлений. Для корпоративной собственности в России, как и всей финансовой сферы, характерен высокий уровень криминализации.
Особенности правового режима корпоративной собственности в определенном смысле упрощают совершение неправомерных действий в отношении корпоративной собственности.
Общее негативное влияние в этом смысле также оказывают «исторически сложившаяся ментальность общества, несовершенство действующего законодательства, неудовлетворительная работа контролирующих и недостаточно эффективная деятельность правоохранительных органов»4.
Как свидетельствуют материалы прокурорских проверок и статистические данные, число правонарушений в отношении корпоративной собственности неуклонно возрастает5. Эта негативная динамика отчасти является следствием развития системы корпоративной собственности. С увеличением числа операций с ценными бумагами, недвижимостью, долями в уставном капитале общества увеличивается и число нарушений, появляются новые способы мошенничества и других злоупотреблений.
Поэтому участники хозяйственных обществ, акционеры и иные субъекты прав корпоративной собственности испытывают высочайшую потребность в квалифицированной адвокатской помощи, которая со временем будет только возрастать.
Значение адвоката как субъекта правовой помощи по защите корпоративной собственности изменяется под воздействием следующих основных тенденций.
С одной стороны, во всем мире возрастает общий объем правовых услуг, оказываемых предпринимателям, акционерам и иным субъектам корпоративных отношений.
3 Карпов А.В., Величко А.С. Преобразование государственной собственности в процессе реализации законодательства о приватизации // «Бухгалтер и закон» 2006 январь № 1 (85) С. 5.
4 Лебедев К.К. Правовое обслуживание бизнеса (корпоративный юрист): Учеб.-практ. пособие. - М.: Юристъ, 2001. С. 25.
5 Добровольский В.И. Защита корпоративной собственности в арбитражном суде - М.: Волтерс клувер, 2006. С. III.
Родин А.А.
Роль адвоката в защите корпоративной собственности
Так, по некоторым оценкам, расходы на юридическую помощь в США для среднего и крупного бизнеса составляют от 5 до 10% прибыли от сделки6. В США юридические услуги давно стали экономическим фактором бизнеса, «который учитывается в бюджетах крупных корпораций как важная статья расходов и оказывает влияние на норму прибыли»7.
С переходом к рыночным отношениям в экономике данная тенденция проявилась и в России.
В течение последнего десятилетия создано огромное количество юридических фирм. Все они или, по крайней мере, абсолютное большинство их ориентировано на обслуживание предпринимательской сферы8.
В адвокатуре центр тяжести переносится на правовое обслуживание бизнеса. Происходит становление так называемой «корпоративной» или «бизнес-адвокатуры»9.
Адвокаты отмечают существенные изменения в оценке предпринимателями значения юридической стороны их бизнеса. Предприниматели приходят к адвокатам на предварительные консультации, поручают юридическую проработку предстоящей сделки, экспертизу документов, составление договоров и соглашений и т.д. Они видят в адвокатах специалистов, готовых оказать помощь на любой стадии деятельности предприятия и избежать возможных ошибок.
С другой стороны, в связи с возрастанием разнообразия и сложности правоотношений, увеличением объема правового регулирования возникла необходимость в предметной дифференциации юридической деятельности.
Развивается специализация по отдельным направлениям правовой помощи, в том числе по обслуживанию различных видов предпринимательства10.
В области оказания адвокатами правовой помощи участникам корпоративных отношений указанные процессы проявляются следующим образом.
Важное значение для деятельности бизнес-адвокатов приобрели вопросы приобретения или уступки корпоративной собственности, в том числе проблемы, возникающие в ходе реализации ценных бумаг, долей в уставном капитале, недвижимости и т.д.
В адвокатуре (преимущественно среди бизнес-адвокатов) начала складываться специализация в сфере защиты корпоративной собственности. Это позитивная тенденция, свидетельствующая о возрастании роли высококвалифицированных адвокатов в оказании правовой помощи по защите корпоративной собственности.
В то же время в данной области с адвокатами довольно успешно конкурируют юрисконсульты крупных финансовых компаний и юридические фирмы. Адвокатура частично уступила им свои позиции (и клиентуру), поскольку не все адвокаты способны оказывать правовую помощь по специальным вопросам, связанным с защитой корпоративной собственности.
При этом, существование специального правового регулирования адвокатской деятельности, а также осо-
6 Барщевский М.Ю. Бизнес-адвокатура в США и Германии: Учебное пособие. - М.: Белые альвы, 1995 С. 4.
7 Мишин А.А., Баренбойм П.Д. Адвокатура Нью-Йорка и правящая элита // Вестник МГУ, Сер. 11. Право. 1985. № 3. С. 65.
8 Лебедев К.К. Правовое обслуживание бизнеса (корпоративный юрист) - М.: Юритъ, 2001. С. 25
9 Сергеев В.И. Адвокатура и бизнес (Взгляд сквозь призму судебной реформы) // Закон и право. 2000. № 9. С. 30.
10 Юридический бизнес в России: Сб. статей. - М.: Альпина
Бизнес Букс, 2006. С. 7.
бенности правового статуса создают благоприятные предпосылки для позиционирования адвоката в качестве основного субъекта защиты корпоративной собственности. И в целом адвокаты лидируют на рынке правовых услуг. У них - самая широкая и разнообразная практика, наибольшее количество клиентов11. В целях дальнейшего укрепления позиций адвокатуры необходимо повысить уровень профессиональной квалификации адвокатов в новых областях юридической деятельности, в том числе - в сфере правового обеспечения деятельности корпораций и защиты корпоративной собственности.
В настоящее время принят Федеральный закон № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»12, вступающий в силу с 01 июля 2009 года. Данный закон существенно изменяет представления об обществах с ограниченной ответственностью как таковых. Например, в соответствии с п. 3 указанного закона учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его устав, который более не должен содержать сведения об участниках общества, с указанием их паспортных данных и размером долей. Указанные сведения будут отражаться в учредительном договоре, а так же в списке участников общества, вести который обязано само общество. Данная новелла в Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью"13 (далее - «Закон об ООО»), схожа по сути с реестром акционеров акционерного общества. Стоит заметить, что учредительным документом акционерного общества так же является его устав.
Наиболее интересным, представляется внесение изменений в статью 21 Закона об ООО, определяющую порядок перехода доли или части доли участника общества к другим участникам общества и третьим лицам. Руководствуясь текстом изменений к данной статье, сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность. Нотариальная форма сделки не требуется только в случаях, определенных законом, а именно:
- в случае перехода доли от одного участника общества к другому;
- в случае распределения доли общества одному или нескольким участникам общества;
- в случае распределения доли общества третьим лицам, если это не запрещено уставом общества.
Таким образом, доля может прейти третьему лицу на основании нотариальной сделки, или на основании распределения доли общества третьему лицу, если указанное действие не запрещено уставом общества.
Действовавшая ранее редакция данной статьи предусматривала возможность общества самостоятельно, путем внесения соответствующего положения в устав, определить порядок совершения сделки по уступке доли третьим лицам.
11 Лебедев К.К. Указ. соч. С. 60
12 Федеральный закон от 30 декабря 2008 года № З12-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СПС ГАРАНТ.
1 Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с послед. изм. и доп.) // СПС ГАРАНТ.
Так же существенным изменением является и то, что к новому владельцу доля в обществе переходит в момент нотариального удостоверения, если оно является обязательным, или в момент внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - «ЕГРЮЛ»). Стоит отметить, что ранее момент перехода прав собственности на долю в уставном капитале общества определялся моментом уведомления общества о произведенной уступке.
Исходя из сложившейся за последние годы ситуации в сфере корпоративной собственности, а так же в связи с криминализацией данной сферы, намерение законодателя вполне понятно: создать препятствия недобросовестным лицам в деятельности по осуществлению недружественных поглощений, тем самым поддержать предпринимательство в России.
По сути, вступление в силу указанного закона усилит роль нотариата в обеспечении законности совершения сделок по уступке доли, а так же сделает сведения об участниках общества и размере их долей менее доступными для недобросовестных третьих лиц.
Однако, вступление в силу данной новеллы повлечет и ряд трудностей для предпринимателей.
У предпринимателей возникнет потребность в разработке новых учредительных документов, максимально удовлетворяющих интересам компании и соответствующих положениям Федерального закона № Э12-ФЗ. Срок приведения учредительных документов обществ с ограниченной ответственностью в соответствие с новыми требованиями ГК РФ и Федерального закона № 14-ФЗ составит до 01 января 2010 года14.
Помимо разработки учредительных документов, предпринимателям понадобятся консультации специалистов по вопросам совершения сделок в нотариальной форме и иным вопросам, связанным с вступлением в силу названного закона.
По мнению некоторых аналитиков, вступление 01 июля 2009 года указанного закона в силу сделает положение компаний, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью более устойчивым15. Устойчивое положение обществ с ограниченной ответственностью создаст благоприятные условия для развития малого бизнеса, а следовательно, и для развития института корпоративной собственности.
Таким образом, необходимость в квалифицированной помощи адвокатов, специализирующихся в данной сфере остается и останется достаточно актуальной. Всё вышеизложенное, свидетельствует о возрастании роли адвокатуры в сфере защиты корпоративной собственности и необходимости совершенствования адвокатами знаний по вопросам защиты корпоративной собственности.
Список литературы:
1. Галкин И.В. Комов А.В., Сизов Ю.С., Чижов С.Д, Фондовые рынки США и России: становление и регулирование. - М.; ОАО «Издательство «Экономика», 1998.
2. Доклад Комиссии по ценным бумагам и фондовым биржам при Президенте РФ о проблемах формирования и развития рынка акций в России на 1 января 1994 г. // Рынок ценных бумаг. 1994. № 6.
3. Карпов А.В., Величко А.С. Преобразование государственной собственности в процессе реализации законодательства о приватизации // «Бухгалтер и закон» 2006 январь № 1(85).
4. Лебедев К.К. Правовое обслуживание бизнеса (корпоративный юрист): Учеб.-практ. пособие. - М.: Юристъ, 2001.
5 .Добровольский В.И. Защита корпоративной собственности в арбитражном суде - М.: Волтерс клувер, 2006.
6. Барщевский М.Ю. Бизнес-адвокатура в США и Германии: Учебное пособие. -М.: Белые альвы, 1995.
7. Мишин А.А., Баренбойм П.Д. Адвокатура Нью-Йорка и правящая элита // Вестник МГУ, Сер. 11. Право. 1985. № 3.
8. Сергеев В. И. Адвокатура и бизнес (Взгляд сквозь призму судебной реформы) // Закон и право. 2000. № 9.
9. Юридический бизнес в России: Сб. статей. - М.: Альпина Бизнес Букс, 2006.
10. Федеральный закон от 30 декабря 2008 года № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СПС ГАРАНТ.
11. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с послед. изм. и доп.) // СПС ГАРАНТ.
12. Файзрахманова Н. Положение компаний, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью станет более устойчивым // журнал «Документы и комментарии» 2009. №2.
14 Ст. 5 Федерального закона от 30 декабря 2008 года № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Г ражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СПС ГАРАНТ.
15 Файзрахманова Н. Положение компаний, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью станет более устойчивым // журнал «Документы и комментарии» 2009. №2.
