ПРОБЛЕМЫ ЗАЩИТЫ АДВОКАТСКОЙ ТАЙНЫ Текст научной статьи по специальности «Право»

УДК 347.965

Лебедева А.Ю. студент магистратуры 2 курса юридический институт «Юриспруденция» Югорский государственный университет научный руководитель: Анисимов В. Ф., доктор юридических наук заведующий кафедрой правоохранительной деятельности и адвокатуры

Россия, г. Ханты-Мансийск

Lebedeva A. U. magistracy student

2 year of a master's degree, legal institute "Jurisprudence"

Ugra State University Russia, Khanty-Mansiysk scientific adviser: Anisimov V.F.

Doctor of Law, Head of the Department of Law Enforcement and

Advocacy

ПРОБЛЕМЫ ЗАЩИТЫ АДВОКАТСКОЙ ТАЙНЫ

Аннотация: Статья посвящена рассмотрению предмета и понятия адвокатской тайны, а также пределов ее сохранения. Проводится анализ необходимости соблюдения адвокатской тайны, ее важность, в целом, для адвокатской деятельности.

Ключевые слова: Адвокатская тайна, адвокат, доверитель, конфиденциальность, неразглашение адвокатской тайны

THE PROBLEMS OF PROTECTION OF ADVOCATE'S SECRECY

Abstract: The article is devoted to the subject and the notion of advocate's secrecy, as well as the time of keeping professional secrets. The article also explores the need to observe advocate's secrecy, its importance for advocacy in general.

Key Words: client - attorney privilege, a lawyer, a principal, confidentiality, non-disclosure of advocate's secrecy.

Проблемы защиты адвокатской тайны.

Адвокатская тайна не является нововведением современной адвокатуры. Тайна в адвокатской деятельности зарождается еще в Римской Империи и развивается неотрывно от процесса становления и развития института адвокатуры в любом государстве в любой исторический период времени.

Профессионализм и этические требования к деятельности адвоката накладывают отпечаток на содержание механизма соблюдения адвокатской тайны в современном обществе, что делает проблему обеспечения режима адвокатской тайны наиболее актуальной не только в юридической плоскости, но также в сфере моральных и этических правил поведения.

Адвокатура - особый публично-правовой

институт. Публичность адвокатуры определена ее функциями: обеспечивать защиту прав, свобод, интересов граждан и организаций.

Принцип адвокатской тайны является главным элементом принципа публичности адвокатуры. Вопросу соотношения частного и публичного в работе адвоката всегда уделялось большое внимание. Современная точка зрения заключается в том, что публичное предназначение деятельности адвоката - препятствовать односторонности в работе органов государства, когда это может угрожать правам и законным интересам его подзащитного.

Данное утверждение подчеркивает публичную (общественную) функцию адвокатуры. Однако любой общественный интерес существует исключительно в качестве абстракции до момента своего объективирования в частном интересе конкретного лица. Публичная заинтересованность в предоставлении всем гражданам права на защиту объективируется в частном интересе, скажем, обвиняемого. Адвокат защищает не любые интересы своего подзащитного, а лишь те, которые находят свое отражение в законе (или не противоречат ему).

Именно публичное начало адвокатской деятельности определяет неприкосновенность института адвокатской тайны, так как именно общество заинтересовано в создании системы ограничения своеволия государственных органов, системы, которая гарантировала бы независимость и самостоятельность лица, привлекаемого к уголовной ответственности, от органов, осуществляющих уголовное преследование, и органов, поддерживающих государственное обвинение.

Однако у адвокатской тайны есть ограничения. Вопрос о пределах действия адвокатской тайны рассматривался в Конституционном Суде Российской Федерации. В жалобе В.В. Буркова оспаривалась конституционность ч. 4 ст. 49 УПК РФ348. По мнению заявителя, эта норма ограничивает пределы действия адвокатской тайны, позволяя правоприменителям не относить к ней сведения, собранные адвокатом при оказании правовой помощи по уголовному делу до предъявления следователю удостоверения адвоката и ордера, допуская использование в качестве доказательств по уголовному делу материалов адвокатского производства по другим делам, а также фактически обязывая обвиняемого согласовывать со следователем выбор защитника и уведомлять его о действиях по своей защите. Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, в вопросе о конституционности ч. 4 ст. 49 УПК РФ349 отсутствует неопределенность, а само это положение не может, вопреки доводам заявителя, рассматриваться как нарушающее его конституционные права в указанном им аспекте. Федеральная палата

судах России //

348 Применение Европейской конвенции по правам человека в http://sutyajnik. ru/rus/actions/marthur04/dom_impl/#_Toc 131770125

349 Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 N 174-ФЗ // «Российская газета», № 249, 22.12.2001

адвокатов Российской Федерации (ФПА РФ) придерживается другого мнения. Согласно правовой позиции ФПА РФ по жалобе В.В. Буркова на нарушение конституционных прав ч. 4 ст. 49 УПК РФ2, эта норма в правоприменительной практике, позволяющая использовать в уголовно-процессуальном доказывании материалы и документы, входящие в адвокатское производство, которые были собраны адвокатом до его вступления в уголовное дело в качестве защитника, не соответствует Конституции Российской Федерации350.

Исходя из того, что термин «адвокатская тайна» является абсолютным, нельзя точно установить пределы этого вида тайны. Не имея этих пределов, нет возможности должным образом охранять и защищать адвокатскую тайну, а это ведет к неопределенности, систематическим вторжениям извне, и к возможному нарушению режима адвокатской тайны.

Адвокатский иммунитет должен освобождать от ответственности за сокрытие сведений о произошедшем преступлении, о совершении которого адвокат узнал от клиента, так как такая информация - это часть работы адвоката. В то же время, иммунитет не должен защищать адвоката от ответственности за сокрытие информации о подготовке тяжкого преступления.

Вопрос об иммунитете адвоката и его ответственности необходимо закрепить в Кодексе профессиональной этики адвоката351, и на законодательном уровне так, чтобы и клиент, и адвокат имели точное представление о границах адвокатской тайны. Тогда клиент будет знать, что он сможет доверить своему адвокату, а что будет трактоваться как попытка склонения адвоката к преступлению.

Часто адвокату нужно с осторожностью относиться к информации, полученной от клиента, чтобы не быть замешанным в преступную деятельность.

При этом адвокат может оказаться вовлеченным в преступную деятельность как по уголовным, так и по гражданско-правовым делам, а это отдельный вопрос сохранения адвокатской тайны.

Так же необходимо определить, степень тяжести подготавливаемого преступления, при которой адвокат освобождается от обязательства по сохранению адвокатской тайны. Так, если адвокат узнал о готовящемся малозначительном преступлении, следует определить порядок действий, а также, установить приоритет защиты интересов стороны, вовлеченной в совершение преступления и стороны, которая от данного преступления может пострадать.

Можно обратить внимание на такой аспект адвокатской тайны, как обычный здравый смысл. Положение о том, что свобода одного человека кончается там, где начинается свобода другого, можно применить и к

350 Конституция Российской Федерации от 12.12.1993г. // «Российская газета», № 237, 25.12.1993

351 «Кодекс профессиональной этики адвоката» принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003г. // «Российская газета», № 3891, 05.10.2005

понятию адвокатской тайны.

Нуждаются в дополнительной разработке вопросы, находящиеся на пересечении границ адвокатской тайны и тайны следствия, адвокатской тайны и врачебной тайны и т.п.

Адвокат обременен необходимостью сохранять адвокатскую тайну -это обусловлено его профессиональной деятельностью.

Понятие адвокатской тайны и ее содержания дано в ст. 8 Федерального закона от 31мая 2002 г. № 63-Ф3 "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" 352: адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.

Кодекс профессиональной этики адвоката от 31 января 2003 г., обязанность по соблюдению которого возложена на адвокатов ст. 7 Закона об адвокатуре, к таким сведениям относит:

- факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей;

- все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;

- сведения, полученные адвокатом от доверителей;

- информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи;

- содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных;

- всё адвокатское производство по делу;

- условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем;

- любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи.

К сведениям, составляющим адвокатскую тайну, также относится информация, полученная адвокатом в процессе его профессиональной деятельности, не только в отношении клиента, но и любых других лиц (Определение КС РФ от 8 ноября 2005 г. № 439-О по жалобе граждан С.В.Бородина, В.Н.Буробина, А.В.Быковского и других на нарушение их конституционных прав ст.ст. 7, 29, 182 и 183 Уголовно-процессуального кодекса РФ)353.

Адвокату запрещено разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием ему юридической помощи, без согласия доверителя354.

Адвокат не вправе давать свидетельские показания об обстоятельствах,

352 Федеральный закон Российской Федерации «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» от 31.05.2002г. № 63-Ф3 // «Российская газета», № 100, 05.06.2002

353 Определение Конституционного Суда РФ от 08.11.2005 N 439-О "По жалобе граждан С.В. Бородина, В.Н. Буробина, А.В. Быковского и других на нарушение их конституционных прав статьями 7, 29, 182 и 183 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации" // «Российская газета», № 3984, 31.01.2006

354 Федеральный закон Российской Федерации «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» от 31.05.2002г. № 63-Ф3 // «Российская газета», № 100, 05.06.2002 ст. 6

которые стали ему известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей355.

Обязанность по сохранению адвокатской тайны распространяется на помощников и стажеров адвоката, а также иных сотрудников адвокатских образований8.

Адвокаты, осуществляющие профессиональную деятельность совместно на основании партнерского договора (адвокатское бюро), при оказании юридической помощи руководствуются правилом о распространении тайны на всех партнеров.

Адвокат не может использовать сведения, составляющие адвокатскую тайну, в личных целях, для выгоды третьей стороны, или в ущерб клиенту.

Адвокат обязан хранить сведения, составляющие адвокатскую тайну бессрочно356.

В целях сохранения профессиональной тайны адвокат должен вести делопроизводство отдельно от материалов и документов, принадлежащих доверителю. Материалы, входящие в состав адвокатского производства по делу, а также переписка адвоката с доверителем должны быть ясным и недвусмысленным образом обозначены как принадлежащие или исходящие от адвоката9.

Без согласия доверителя адвокат вправе использовать сообщенные ему доверителем сведения в объеме, который адвокат считает разумно необходимым для:

- обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем;

- своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу9.

Запреты третьим лицам на получение у адвоката сведений, составляющих адвокатскую тайну.

Государство и сегодня предпринимает определенные шаги по реформированию института адвокатуры в части защиты адвокатской тайны. Чтобы завершить законодательное оформление правового режима адвокатской тайны, необходимо создать четкие правовые механизмы для получения гражданами квалифицированной юридической помощи, право на которую закреплено конституционно, необходимо предпринять следующие меры:

Закон об адвокатской деятельности должен закрепить гарантии неразглашения адвокатской тайны, установив перечень соответствующих мер по запрету третьим лицам и самому адвокату нарушения конфиденциальности отношений адвоката и доверителя. Подобные запреты необходимо обеспечить работающими на практике правовыми

355 «Кодекс профессиональной этики адвоката» принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003г. // «Российская газета», № 3891, 05.10.2005

356 Федеральный закон Российской Федерации «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» от 31.05.2002г. № 63-Ф3 // «Российская газета», № 100, 05.06.2002

механизмами, это обеспечит уход от формализма. Так, декларативный запрет на сотрудничество адвокатов в рамках ОРД нуждается в дополнении, определяющем границы и порядок сотрудничества адвокатов с органами и должностными лицами, осуществляющими ОРД и данный факт сотрудничества не может быть отнесен к государственной или иной тайне.

Разглашение адвокатом профессиональной тайны должно трактоваться Законом как одна из разновидностей противоправного использования информации, полученной от доверителя. Должна быть разработана и закреплена в Конституции отдельная норма, которая бы закрепляла право адвоката на тайну и обязанность по ее сохранению.

Кроме того, необходимо внести поправки в законодательство, связанные с поверенными правоотношениями, обеспечить их договорное регулирование, Закон об адвокатской деятельности должен закрепить порядок заключения соглашения и определить его основные условия. Соглашение о конфиденциальности должно гарантировать неограниченный срок действия адвокатской тайны и ее соблюдение не только адвокатами, но и лицами, чей адвокатский статус был прекращен или приостановлен.

Данные меры позволят значительно повысить качество правового регулирования соответствующих общественных отношений и обеспечить структурную стройность законодательства в этой части.

Использованные источники:

1. Гура Г.М. Конституционно-правовые аспекты права обвиняемого на рассмотрение его дела с участием присяжных заседателей в обеспечении судебной защиты прав и свобод человека // Территория науки. 2015. № 4. С. 107-112.

2. Пилипенко Ю.С. Адвокатская тайна: Теория и практика реализации: автореф. дис. д-ра юрид. наук. М., 2009.

3. Сангаджиев Б.В. Адвокатская тайна и использование конфиденциальной информации в уголовном и гражданском процессе // Образование и право. 2015. № 1 (65). С. 145-158.