CC BY-NC-ND
306
Д.С. Кишинец
ПРЕДМЕТ КАК СУЩЕСТВЕННОЕ УСЛОВИЕ ДОГОВОРА МЕНЫ
Статья посвящена наиболее проблемному вопросу теории и практики обязательств по мене товаров - вопросу предмета договора, поскольку условие о его предмете является единственным существенным условием договора мены, а в ГК РФ не содержится специальных правил, регламентирующих предмет договора мены.
Ключевые слова: договор мены, существенные условия договора, предмет договора.
Предмет договора мены включает в себя два рода объектов: во-первых, это - действия обязанных лиц по передаче друг другу обмениваемых товаров, во-вторых - непосредственно сами обмениваемые товары.
Говоря об отдельных объектах, которые составляют предмет договора мены, необходимо заметить, что отсутствие в договоре условий, определяющих действия обязанных сторон, также относящихся к числу существенных условий договора мены, не влечет признания договора мены не заключенным, так как вышеуказанные условия будут определяться соответствующими нормами о купле-продаже.
Договор мены может быть заключен в отношении будущих товаров, т е. не только тех товаров, которые в момент заключения договора имеются у сторон, но и тех товаров, которые будут созданы или приобретены ими в будущем. Отметим, что о возможности договора поставки будущих вещей говорится в Венской конвенции о договоре международной купли-продажи товаров 1980 г. (ст. 1)1.
© Кишинец Д.С., 2012
При мене имущества, ограниченного в обороте, необходимым условием является получение стороной, которой передается это имущество, соответствующих прав на него или разрешения (лицензии)2.
Говоря об объектах мены, следует отметить, что противоположные точки зрения в юридической литературе высказывались по поводу того, могут ли признаваться объектами мены имущественные права. По мнению одних авторов имущественные права исключены из круга возможных объектов мены. Придерживающийся данной точки зрения Б.Я. Полонский отмечает: «Закон говорит о том, что предметом договора мены является товар. Учитывая, что к договору мены применяются соответственно правила о купле-продаже, а статьи 454 и 455 ГК РФ отождествляют понятия товара и вещи, можно сделать вывод о том, что и для договора мены эти понятия совпадают»3.
Другой точки зрения придерживается И.В. Елисеев. Он считает, что имущественные права могут быть объектом договора мены. В частности, он пишет: «Возможность мены любых, не изъятых из оборота вещей, сомнений не вызывает. Тогда как мена имущественных прав - конструкция, непривычная для отечественной цивилистики. Из содержания главы 31 ГК РФ невозможно усмотреть прямого запрета договоров мены имущественных прав. Пункт 2 ст. 567 ГК РФ по вопросам регулирования мены отсылает к правилам о купле-продаже, если таковые не противоречат ст. 567-571 ГК РФ и существу мены. Эта отсылка относится и к п. 4 ст. 454 ГК РФ, включающему в предмет купли-продажи имущественные права. Сама по себе мена имущественных прав не противоречит природе договора мены, и его заключение следует считать возможным. Отсюда можно сделать вывод и о допустимости мены вещи на имущественное право»4.
Наиболее приемлемой является точка зрения Б.Я. Полонского. Во-первых, с формально-юридических позиций объектами мены являются товары. В ст. 455 ГК РФ говорится о том, что товаром по договору купли-продажи могут быть любые вещи, не изъятые из оборота, однако имущественные права являются самостоятельными объектами гражданских прав, не относящимися к категории вещей, и, стало быть, не могут признаваться товаром по договору купли-продажи так же, как и обмениваемыми товарами по договору мены. Пункт 4 ст. 454 ГК РФ, в соответствии с которой общие положения о договоре купли-продажи применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или
характера этих прав, распространяет действие правил о договоре купли-продажи на иные правоотношения, не относящиеся к этому договору, однако это не может быть свидетельством признания имущественных прав товаром, а сделки по их продаже - договором купли-продажи. Подтверждается это также и тем, что положения о договоре купли-продажи могут применяться к сделкам по продаже имущественных прав лишь в части, не противоречащей содержанию или характеру этих прав. В этом смысле можно сказать, что всякая возмездная уступка имущественных прав (цессия) является продажей этих прав, а правила, регулирующие переход прав кредитора, и в частности уступка права требования, отражают содержание и характер соответствующих имущественных прав, а поэтому подлежат приоритетному (по отношению к общим положениям о купле-продаже товаров) применению.
Во-вторых, в положениях главы 31 ГК РФ отсутствуют нормы, распространяющие свое действие на сделки, по которым стороны взаимно уступают друг другу имущественные права, аналогичные нормам общих положений о договоре купли-продажи.
В-третьих, законодательное определение договора мены о том, что по договору мены каждая из сторон передает один товар в обмен на другой в собственность другой стороне (по договору купли-продажи товар передается в собственность покупателю), исключает возможность признания имущественных прав товаром и, соответственно, сделки по взаимной уступке сторонами имущественных прав договором мены. Имущественные права в самостоятельном виде не могут принадлежать кому-либо на праве собственности или ином вещном праве.
Таким образом, имущественные права не могут признаваться объектами договора мены, а положения главы 31 ГК РФ - применяться к сделкам, связанным со взаимной уступкой имущественных прав. В данном случае речь идет о двойной цессии, которая регулируется нормами ГК РФ об уступке права требования. В целом взаимная уступка имущественных прав по договору мены хотя и не исключена, однако не может рассматриваться как разновидность мены, правила о которой (подобно купле-продаже) в первую очередь все-таки рассчитаны на обмен вещей. Имущественные права, как объект гражданских прав, обладают определенными особенностями, которые должны учитываться сторонами при совершении сделок. По этим же причинам не может рассматриваться в качестве договора мены договор, по которому одна сторона передает другой стороне товар в обмен на уступку имущественного права.
Таким образом, предметом договора мены могут быть только товары, как равноценные по своей стоимости, так и неравноценные. Поэтому можно утверждать, что двусторонние сделки, предусматривающие обмен товаров на эквивалентные по стоимости услуги, к договору мены не относятся.
Как представляется, здесь уместно привести Определение Верховного Суда РФ от 18.08.2010 № 5-В10-66. Если полученное имущество полностью оплачено встречным предоставлением другого имущества равной рыночной стоимости, что происходит по договору мены равноценного имущества, налоговая база по результатам сделки равна нулю, и налог в результате отчуждения имущества по договору мены уплачиваться не должен. Поскольку в данном случае стороны в договоре определили, что обмен является равноценным, налоговая база по названной сделке равна нулю, следовательно, оснований для уплаты налога не возникло5.
В связи с этим следует подчеркнуть, что действующее законодательство не дает конкретного ответа на вопрос, как же классифицировать договоры, предусматривающие обмен работами, услугами, либо обмен товаров на работы, услуги в рамках внутренней торговли.
Решению данного вопроса способствуют положения ст. 421 ГК РФ, которая предоставляет сторонам право заключить договор, как предусмотренный законом или иными правовыми актами, так и договор, не предусмотренный нормативными актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон кроме случаев, когда содержание условия предписано законом или иными правовыми актами. Другими словами, договоры, предусматривающие обмен работами, услугами либо обмен товаров на работы, услуги и не относящиеся к внешней торговле, классифицируются как смешанные. Данные договоры содержат элементы договоров купли-продажи, возмездного оказания услуг, подряда.
При сделках по обмену услугами отношения сторон регулируются гражданским законодательством, однако в случае обмена услугами не могут применяться нормы главы 31 ГК РФ о договоре мены и, соответственно, нормы о договоре купли-продажи. Этот
вывод проистекает из определения данных договоров. Так, по договору мены каждая сторона обязуется передать в собственность другой стороне один товар в обмен на другой, а по договору купли-продажи товаром могут быть только вещи, являющиеся объектом гражданских прав, отличным от работ и услуг. Еще одна причина, позволяющая говорить о неприменимости к сделкам по обмену услугами норм о мене и купле-продаже, заключается в том, что если при обмене товара расхождения в цене могут быть урегулированы количеством передаваемого товара, то в случае с услугами неизбежно потребуется встречное предоставление услуг, либо доплата денежными средствами.
В данном случае стороны могут просто выбрать договор, определяющий их правоотношения. Это может быть договор смешанный, т. е. прямо не предусмотренный гражданским законодательством, однако не противоречащий ему и совмещающий в себе элементы и признаки уже ранее известных законодательству договоров. Таким образом, при оформлении договора по обмену услугами необходимо учитывать вышеуказанные положения, касающиеся договоров по обмену услугами: такие сделки должны оформляться, основываясь на принципе свободы договора, т. е. исходя из права выбора вида договора, как предусмотренного, так и не предусмотренного ГК РФ. Смешанными при этом будут являться договоры, включающие в себя элементы договоров разного вида: энергоснабжения и возмездного оказания услуг, поставки и подряда, подряда и возмездного оказания услуг, хранения и купли-продажи, комиссии и займа и т.д. Нельзя признать смешанными договоры, которые включают в себя элементы договора одного вида, например, ремонт автомобиля в обмен на ремонт квартиры, оказание услуг по консультации в обмен на изготовление рекламной продукции и т. п. Хотя фактически речь идет об обмене работами и услугами, нормы главы 31 ГК РФ здесь применять нельзя, потому что она отсылает к нормам о договорах купли-продажи, которые к регулированию отношений по выполнению работ и оказанию услуг не применяются.
Расходы на передачу и принятие товара осуществляются той стороной, на которую договором возложены соответствующие обязанности. Право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам, выступающим по договору мены в качестве покупателей, одновременно после исполнения обязательств передать соответствующие товары обеими сторонами, если законом или договором мены не предусмотрено иное.
Обязанность каждой из сторон передать обмениваемый товар считается исполненной в момент сдачи товара перевозчику или организации связи для доставки его контрагенту, если из договора мены не вытекают обязанности сторон по доставке или передаче обмениваемых товаров в месте нахождения контрагента. Срок исполнения данной обязанности определяется договором мены, а если договор не позволяет определить этот срок - в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 314 ГК РФ, то есть в разумный срок после возникновения обязательства, а по его истечении - в семидневный срок со дня предъявления требования о передаче товара. Кроме того, следует иметь в виду, что важно указать в договоре мены срок передачи товаров, подлежащих обмену, и при этом учитывать, что если сроки передачи товаров не совпадают, то действует правило о встречном исполнении обязательства. Это означает, что сторона, которая по условиям договора должна передать свой товар после передачи товара другой стороной, вправе приостановить исполнение своей обязанности до момента исполнения обязанности по передаче товара контрагентом, либо вообще отказаться от договора и потребовать возмещения убытков, если таковые имеют место.
Датой исполнения обязательства по передаче товара, по общему правилу, определяется момент перехода риска случайной гибели или случайной порчи товара, однако исполнение данного обязательства не влечет за собой перехода права собственности, поскольку для этого требуется, чтобы и другая сторона выполнила свою обязанность по передаче товара в обмен на полученный ею товар.
В том случае, когда предметом мены являются товары, определяемые родовыми признаками, важное значение при исполнении договора мены имеет количество товара, подлежащего передаче, которое должно определяться в договоре в соответствующих единицах измерения или денежном выражении. При любом варианте определения количества товаров договор признается заключенным, если его содержание позволяет установить количество товара, подлежащее передаче на момент исполнения договора.
Договором мены может быть предусмотрено, что передаче подлежит товар в ассортименте, т. е. в определенном соотношении по видам, моделям, размерам, цветам и иным признакам. Однако если договором мены предъявляются определенные требования к качеству обмениваемых товаров, то передаваемые товары должны отвечать этим требованиям. Если же подобные условия в договоре
мены отсутствуют, то предполагается, что товары должны быть пригодны для целей, для которых обычно используются аналогичные товары. Помимо этого договор мены может также включать в себя условия о комплекте или комплектности, требования к упаковке и таре товаров. В данном случае применению должны подлежать нормы о договоре купли-продажи.
В отношении момента перехода права собственности на обмениваемые товары применительно к договору мены ГК РФ предусмотрено специальное правило, суть которого состоит в том, что право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам, выступающим по договору мены в качестве покупателей, одновременно после исполнения обязательств передать соответствующие товары обеими сторонами, если законом или договором мены не предусмотрено иное. Вместе с тем законом или договором может быть предусмотрен и другой момент перехода права собственности на обмениваемые товары. Например, если одним из обмениваемых товаров является объект недвижимости, то право собственности на него возникает у соответствующей стороны с момента государственной регистрации, независимо от сроков передачи объекта.
Проблемам возникновения права собственности на вещи по договору посвящена статья С.Б. Култышева6.
Распоряжение вещами, впоследствии развившееся в юридическом понимании в распоряжение субъективными правами на них, исторически первым сформировалось и закрепилось в определенных договорных формах, причем значительно ранее распоряжения иными видами имущественных прав (требований, корпоративных и исключительных прав). В дальнейшем эволюционном развитии различных договорных видов и типов аспекты распоряжения правом собственности в большинстве случаев обрели черты первичной значимости и получили приоритет путем прямого закрепления в легальных определениях соответствующих договоров.
Регулирование отношений, связанных с применением ответственности за изъятие (эвикцию) товара, полученного по договору мены, отличается следующими особенностями. Как и в договоре купли-продажи, сторона обязана передать покупателю товар свободным от обременений, т. е. каких-либо прав третьих лиц, за исключением случая, когда сам покупатель согласился принять товар, обремененный правами третьих лиц. При нарушении указанной стороной обязанности по договору она должна возместить своему контрагенту убытки. В том случае, если товар, полученный по договору мены, впоследствии будет изъят третьим лицом по
основаниям, возникшим до исполнения договора, т. е. до передачи данного товара, то сторона, у которой товар изъят, вправе потребовать возврата своего товара, если таковым является вещь с индивидуально-определенными признаками и (или) возмещения причиненных убытков. Однако эта сторона лишается возможности требовать возмещения убытков, если будет доказано, что она знала или должна была знать о наличии этих оснований. В данном случае особенность правового регулирования договора мены состоит в том, что помимо возмещения убытков, как и в случае с куплей-продажей, сторона обязана еще и возвратить контрагенту полученный от него в обмен товар.
Сторона по договору мены обязана принять переданный ей товар помимо исключительных случаев, когда соответствующая сторона наделена правом требовать замены товара или отказаться от исполнения договора, например, если ей передан товар с недостатками, которые носят существенный характер.
Следует признать, что вопросам качества обмениваемых товаров в договоре мены уделяется недостаточно внимания.
В остальном же, что касается предмета договора мены, то как уже отмечалось, договор мены регулируется положениями, регулирующими отношения по купле-продаже, если это не противоречит существу обязательств, возникающих из этого договора.
Необходимо обратить внимание на то, что круг норм, регламентирующих куплю-продажу и подлежащих применению к договору мены, не ограничивается общими положениями о купле-продаже. По отношению к мене применяются и специальные правила, посвященные отдельным видам договора купли-продажи, такие, как продажа недвижимости, продажа предприятий, контрактация сельскохозяйственной продукции.
Недвижимое имущество может выступать объектом договора мены, и такие обязательства имеют свои особенности.
Владельцы недвижимости могут заключить между собой договор мены, по которому каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороне один товар в обмен на другой (п. 1 ст. 567 ГК РФ).
Недвижимость выступает одним из наиболее распространенных объектов договора мены (закон не содержит запрета обменивать движимые вещи на недвижимые). Недвижимое имущество обладает повышенной экономической ценностью, поскольку предназначено для длительного пользования и не исчезает в процессе использования. Как правило, такое имущество обладает конструк-
тивной сложностью, требующей больших затрат на поддержание его в надлежащем состоянии. Процесс передачи права собственности на недвижимость достаточно сложен, ее нельзя быстро реализовать за наличные деньги, что в целом снижает уровень ее ликвидности как товара7.
Предметом договора мены могут быть вещи, не изъятые из оборота или не ограниченные в обороте.
Спорным представляется вопрос о возможности мены такого объекта недвижимости, как предприятие. Существует мнение, что предприятие как имущественный комплекс не может быть предметом мены, так как в его состав входят, в соответствии со ст. 132 ГК РФ, права требования, долги, права на обозначение, индивидуализацию продукции, иные исключительные права, т. е. объекты, которые в отдельности не могут являться предметом мены. Так как действующее законодательство рассматривает предприятие как самостоятельный объект, а не как сумму различных объектов (иначе его было бы нельзя отнести к недвижимости), следует признать возможность мены предприятий как имущественных комплексов. Тем более что, учитывая приводимые оппонентами аргументы, можно сделать вывод и о недопустимости купли-продажи, аренды предприятия, однако данные разновидности купли-продажи и аренды закреплены законодательно.
Особенности передачи прав требования, долгов, прав на объекты интеллектуальной собственности уже определены в законодательстве и не должны представлять сложностей и при совершении мены.
Из числа вещей, которые могут быть объектами как мены, так и соответственно бартера, исключаются российская и иностранная валюта, чеки, векселя, выданные в оплату товаров, работ, услуг, и другие платежные документы, так как они передаются не просто как вещь, а именно как денежный эквивалент либо документ, выражающий право на получение такого эквивалента.
Также не являются меной операции по обмену валюты. Они представляют собой не что иное, как договор купли-продажи8.
Что касается недвижимости, то она выступает одним из наиболее распространенных объектов договора мены. Следует отметить, что на законодательном уровне отсутствует запрет обменивать движимые вещи на недвижимые. Владельцы недвижимости могут заключать между собой договор мены, по которому каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороне один товар в обмен на другой (п. 1 ст. 567 ГК РФ).
В настоящее время мена недвижимости не получила распространения ввиду того, что большинство подобных сделок оформляется договорами купли-продажи.
При определении специальных правил регламентации договора мены законодателем не было предусмотрено каких-то особых требований, которые предъявляются к форме этого договора. Если принять во внимание тот факт, что к договору мены применяются соответственно правила о купле-продаже, то можно сделать вывод о том, что договор мены должен заключаться в форме, тождественной той, в которой надлежит заключать договор купли-продажи соответствующего товара, в форме, предписанной законом или по соглашению сторон.
Примечания
1 Розенберг М.Г. Венская конвенция 1980 г. в практике МКАС при ТПП РФ // Венская конвенция ООН. К 10-летию ее применения Россией. М.: Статут. 2001.
2 Комментарий к ГК РФ / Под ред. А.Б. Борисова. М., 2003. С. 562.
3 Цит. по: Садиков О.Н. Гражданское право России. М., 1997. С. 161.
4 Там же.
5 Цит. по: Семенов А.И. Новое по НДС с 2007 г. // Налоговый учет для бухгалтера. 2007. № 2.
6 Култышев С.Б. Передача вещи по договору и момент возникновения права собственности // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации 2010. № 5. С. 57-70.
7 Гришаев С. Недвижимость как объект договора мены // Законодательство. Документы и комментарии. 2001. № 6. С. 31.
8 Кабалкин А.Ю. Договор мены // Российская юстиция. М.: Юридическая литература. 1997. № 4. С. 24-26.
