CC BY
14
Н.И. Михайлов*
ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ МОДЕЛИРОВАНИЯ ПРОИЗВОДСТВЕННО-ФИНАНСОВЫХ КОМПЛЕКСОВ С УЧЕТОМ КРИЗИСНЫХ ЯВЛЕНИЙ В ЭКОНОМИКЕ
Выдвигаемые российским государством общенациональные задачи по модернизации экономики страны и совершенствованию не только производственного сектора, но и банковской системы приобретают особую актуальность в русле антикризисных мер. В этом аспекте следует рассматривать предпринятые законодателем страны шаги, выразившиеся в принятии ряда специальных актов, в том числе Федерального закона от 13 октября 2008 г. № 173-ФЗ «О дополнительных мерах по поддержке финансовой системы Российской Федерации»1 и Федерального закона от 27 октября 2008 г. № 175-ФЗ «О дополнительных мерах для укрепления стабильности банковской системы в период до 31 декабря 2011 года»2.
Эти акты как элементы антикризисных мер, направленных на минимизацию последствий мирового финансового кризиса, следует рассматривать в рамках предложенной Ассоциацией российских банков в 2006 г. Программы развития банковской системы до 2020 г., нацеленной на банкизацию как средство осуществления модернизации экономики. В решении данной задачи существенное значение имеет определение оптимальных организационно-правовых форм функционирования банковских структур как субъектов предпринимательства на рынке по кредитованию, безналичным расчетам, клирингу и оказанию других видов услуг.
В связи с этим для правоприменительной практики представляет интерес вопрос включения банков в корпоративные объединения, а именно в банковские группы и банковские хол-
Главный научный сотрудник Института государства и права РАН, доктор юридических наук, профессор.
1 СЗ РФ. 2008. № 42. Ст. 4698.
2 СЗ РФ. 2008. № 44. Ст. 4981.
Труды Института государства и права Российской академии наук № 4/2010
динги, с учетом положений ст. 4 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»3. Анализ указанной нормы, а также соответствующих положений ст. 121, 1041-1049 ГК РФ приводит к выводу о возможности создания в экономике России наряду с малыми и средними субъектами предпринимательства производственно-финансовых комплексов как разновидности крупных бизнес-групп, призванных обеспечить развитие и конкурентоспособность предприятий добывающей, перерабатывающей, машиностроительной, а также других наукоемких промышленных отраслей.
Основной целью таких комплексов, исходя из практики стран с развитой рыночной экономикой, является не только консолидация производственных мощностей, но и активизация процессов инвестирования в указанные отрасли, с привлечением банковского капитала, что стало главной предпосылкой к формированию различных видов корпоративных объединений коммерческих организаций4. Характеризуя правовую природу анализируемых производственно-финансовых комплексов, следует учитывать множество факторов.
В числе таких факторов основной акцент необходимо сделать не только на выявлении особенностей рассматриваемых интеграционных образований с учетом присущей им организационно-правовой специфики в зависимости от их вида, но и на таких значимых для государств с рыночной экономикой вопросах, как инновационная и социальная направленность в деятельности субъектов предпринимательства в увязке с антимонопольными концепциями развития современных корпоративных объединений, функционирующих в нашей стране5.
Исходя из трактовки производственно-финансовых комплексов как совокупности корпоративных юридических лиц,
3 СЗ РФ. 1996. № 6. Ст. 492.
4 См.: Экономический рост в Российской Федерации: проблемы и перспективы (доклад рабочей группы Национального экономического совета к обсуждению на VIII Российском Экономическом форуме) // Российский экономический журнал. 2003. № 3. С. 16-17.
5 См.: ВинславЮ.Б. Социальная переориентация экономических преобразований: макро-мезоуровневые аспекты // Российский экономический журнал. 2003. № 10. С. 4-5, 11.
204
создаваемых для достижения специально обозначенных целей, необходимо иметь в виду, что они прежде всего формируются путем объединения нескольких субъектов предпринимательства для решения задач по повышению эффективности своей деятельности с привлечением инвестиций в условиях конкуренции на рынке продукции, товаров и услуг.
Сравнительно-правовой анализ зарубежной и отечественной (включая советский период) практики создания и деятельности таких корпоративных объединений в экономике, которые нацелены на объединение промышленного и финансового капитала, за период второй половины XX в. и начала XXI в. показывает, что процесс интегрирования товаропроизводителей как между собой, так и с инвестиционными структурами, включая банки, получает новые импульсы, обусловленные, в том числе, и возрастающей конкуренцией в транснациональных масштабах. Заинтересованность банков в участии в таких корпоративных объединениях, в том числе через банковские холдинги, просматривается не только в консолидации финансовых ресурсов с их вложениями в режиме инвестирования под крупные проекты, но и в доступе к обслуживанию перспективной клиентуры с большими денежными оборотами.
В связи с этим следует отметить, что для стран с банковско-ориентированными промышленно-финансовыми комплексами, например, для стран континентальной Европы, а также Японии и Южной Кореи характерно сосредоточение основной части накапливаемых финансовых ресурсов в коммерческих банках, их кредитная политика ориентирована на обслуживание именно промышленных корпораций. В таких условиях банки, как правило, совмещают функции долгосрочного кредитования предприятий производственного сектора экономики и контроля за их деятельностью, что обеспечивается через систему участия в капитале товаропроизводящих корпораций, включая обладание контрольными пакетам их акций. При этом в указанных странах нет полного совпадения не только в организационном построении таких корпоративных объединений, но и в механизме правового регулирования отношений между их участниками.
Базируясь на результатах комплексного анализа норм действующего законодательства, обобщениях правоприменитель-
ной практики создания отечественных и зарубежных производственно-финансовых комплексов, в зависимости от того или иного основания их можно классифицировать на виды, которые имеют свои особенности в концепциях организационно-правового моделирования, в характере кооперационных связей между участниками таких объединений, профиле их специализации.
Рассматриваемые классификационные признаки выбраны для более полного раскрытия специфики правовой организации производственно-финансовых комплексов в качестве разновидностей современных интеграционных систем, создаваемых именно с целью консолидации промышленного, инновационного, банковского и иных видов инвестиционного капитала, что представляет особую актуальность в числе антикризисных мер, используемых для активизации процессов в экономике.
Так, производственно-финансовые комплексы, исходя из организационно-правой концепции их формирования, можно подразделить на три основных вида:
созданные по холдинговой модели; созданные по «системе участия» на договорной основе; созданные по смешенному принципу с использованием элементов холдинговой модели и договорных начал для регулирования отношений с различными участниками.
Каждому указанному виду производственно-финансовых комплексов присущи внутривидовые особенности, обусловленные характером взаимодействия их участников между собой, сегментом рынка функционирования и другими факторами. Вместе с тем такие производственно-финансовые комплексы можно классифицировать и по другим основаниям. Например, исходя из того, на чем специализируются в своей предпринимательской деятельности участники комплекса (производственное предприятие, торговая сеть или коммерческий банк), в качестве системообразующего центра такого корпоративного объединения могут выступать предприятия, управляющие компании или банки.
Каждый из названных видов корпоративных объединений в зависимости от того или иного классификационного признака может тяготеть к нескольким разновидностям, поскольку по ха-
рактеру организационно-правового построения он может быть отнесен, например, к производственно-финансовому комплексу, созданному по холдинговой модели. В то же время по специализации отдельных участников в той или иной сфере предпринимательства (производственной, торговой либо банковской деятельности) такой комплекс может быть отнесен к числу промышленных, торговых, банковских и иному виду производственно-финансовых комплексов.
Для целей настоящей статьи представляет интерес классификация производственно-финансовых комплексов по таким признакам, как организация взаимодействия их участников между собой в процессе инвестиционного обеспечения производства, механизм реализации выпускаемой продукции с использованием кооперационных начал и окупаемость финансовых вложений. Исходя из этих признаков можно выделить три разновидности производственно-финансовых комплексов, а именно: вертикальные, горизонтальные и диверсифицированные.
Вертикальные производственно-финансовые комплексы представляют собой совокупность предприятий, банков и иных и организаций как его участников, деятельность которых, в том числе через инвестиционное обеспечение, нацелена на выпуск готовой продукции, товарных изделий либо услуг и их реализацию на рынке. Таким производственно-финансовым комплексам присуще наличие разветвленных связей между ее участниками, в особенности с предприятиями, выпускающими конечную продукцию, а также с банками, осуществляющими инвестирование в экономику.
В производственно-финансовых комплексах горизонтального типа их участники осуществляют инвестиционное обеспечение производства, как правило, одной и той же продукции либо товаров с возможной их доработкой под реализацию. Для таких комплексов не характерны тесные кооперационные связи между их участниками в целях обеспечения производства конечного продукта, поскольку каждое предприятие выпускает свою продукцию соответствующего товарного ряда для ее реализации на рынке. В этих производственно-финансовых комплексах консолидирующим началом выступает, как правило, выработка и реализация участниками банковской группы, бан-
ковского холдинга согласованной инвестиционной, маркетинговой и (или) инновационной политики по фундаментальным направлениям обновления выпускаемых продукции, товаров, осуществление их комплексного гарантийного обслуживания через технические центры и т.д.
В состав диверсифицированных объединений, наряду с предприятиями, банками и другими и организациями, связанными между собой, входит ряд структур, которые управляются из единого центра (центральной компании) и не взаимодействуют с другими участниками группы по горизонтали.
Для правоприменительной практики существенное значение имеет такой признак классификации, как системообразующий центр, вокруг которого формируется конкретный производственно-финансовый комплекс. От этого зависит не только характер связей между участниками такого объединения, но и модель его организационно-правового построения, выбор формы управления им и координация его производственно-финансовых процессов, в том числе через создаваемую управляющую (центральную) компанию таких комплексов. По этому признаку производственно-финансовые комплексы могут быть подразделены на виды, в которых интеграционным центром, в том числе на этапе их формирования, выступают:
холдинговая (управляющая) компания; банковско-инвестиционная организация; производственное предприятие;
инновационная (научно-исследовательская) организации либо конструкторское бюро;
торгово-сбытовая организация.
Таким образом, видовая классификация производственно-финансовых комплексов может быть осуществлена по различным основаниям, в том числе в зависимости от организационно-правовой модели построения (холдинговая модель построения, система участия либо смешанная форма), характера интеграционных связей между участниками комплекса (горизонтальные, вертикальные и сочетающие в себе признаки той и другой разновидности). Кроме того, можно выделить комплексы согласно специализации участников по профилю их деятельности (бан-ковско-инвестиционная деятельность, промышленное производ-
ство, строительство, транспортировка, торговля, добыча и переработка сырья и др.) либо без четко выраженной специализации. Однако приведенная видовая классификация не исключат деления производственно-финансовых комплексов на виды и по другим основаниям, в том числе, например, по такому признаку, как возможности решения инновационных задач.
С учетом приведенных видовых классификаций в контексте выбора определенной концепции построения рассматриваемых производственно-финансовых комплексов как совокупности юридических лиц можно говорить о наиболее распространенном использовании так называемой холдинговой модели при формировании подобных комплексов. В связи с этим необходимо отметить, что основой такого построения рассматриваемых комплексов являются положения ст. 105 ГК РФ «Дочернее хозяйственное общество» и ст. 6 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»6 «Дочерние и зависимые общества», а для банковской сферы - положения ст. 4 Закона «О банках и банковской деятельности».
Согласно указанной норме ГК РФ общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором или иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Вместе с тем, используя холдинговую модель при создании производственно-финансовых комплексов, следует учитывать, что правовая природа холдинга как субъекта правоотношений в действующем законодательстве РФ, за исключением ст. 4 Закона «О банках и банковской деятельности», еще не нашла развернутого и четкого закрепления. Если взять такие ключевые для анализируемого вопроса акты, как ГК РФ, Закон об АО, то в них это понятие даже не упоминается7.
По своей природе классический холдинг (англ. hold — держать) представляет собой держательскую компанию, в состав активов которой входят контрольные (преобладающие) пакеты
6 СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1. Далее - Закон об АО.
7 См.: Осипенко О.В. Российские холдинги. Экспертные проблемы формирования и обеспечения развития. М., 2008. С. 9-10.
акций других компаний, именуемых в этом случае дочерними8. Холдинговая компания и ее дочерние предприятия (общества) создаются как обособленные субъекты предпринимательской деятельности со статусом юридического лица, как правило, в форме акционерных обществ. Существенной чертой в определении холдинга является то, что холдинговая (основная) компания обладает возможностью через имеющиеся у нее пакеты акций (паи в уставном капитале) дочерних компаний определять их решения. В свою очередь дочерняя компания, независимо от размера пакета акций, принадлежащих основной компании, не вправе владеть ее акциями в какой бы то ни было форме, включая залог и траст.
Формирование производственно-финансовых комплексов по технологии построения так называемого традиционного (классического) холдинга возможно с использованием нескольких подходов, выбор каждого из которых обусловлен целями, задачами и принципами объединения ряда юридических лиц для консолидации финансовых, производственных, технологических и инновационных ресурсов. Исходя из действующего законодательства это может осуществляться путем:
создания холдинга собственниками (держателями) акций ряда уже действующих обществ с передачей холдинговой (основной) компании своих пакетов в части, позволяющей ей иметь преобладающее участие в уставном капитале каждой дочерней структуры;
разделения функционирующего предприятия либо банка или выделения из него путем вычленения его структурных подразделений (цехов, филиалов и др.) с регистрацией их в качестве юридических лиц в форме акционерного общества с передачей этими новыми субъектами предпринимательской деятельности преобладающих частей пакетов акций основному обществу. Функции такого общества в данном случае может осуществлять базовое (реорганизуемое) предприятие либо - в случаях создания банковского холдинга - специально зарегистрированная управляющая (холдинговая) компания;
8 Подробнее см.: ЛаптевВ.В. Акционерное право. М., 1999. С. 127-133. 210
регистрации компании со статусом юридического лица с целью создания на этой базе управляющей (холдинговой) компании. Данная компания делает первичные приобретения ценных бумаг, паев (долей) отдельных обществ с учетом имущественных интересов ее учредителей и складывающейся рыночной конъюнктуры. В последующем осуществляются дополнительные приобретения пакетов акций или паев в соответствующих хозяйственных обществах с целью получения преобладающего участия в уставных капиталах этих структур.
Использование в рассмотренных случаях традиционной модели управление холдингом через держательскую компанию при создании производственно-финансовых комплексов и других видов бизнес-групп предполагает, что основное, так называемое материнское общество действительно должно иметь возможность определять решения, принимаемые дочерними обществами в силу своего преобладающего участия в их уставном капитале. Этот фактор является определяющим для достижения должной управляемости объединяемых юридических лиц производственного характера, а также банков.
По такой схеме построены крупные бизнес-группы в России, которые при участии коммерческих банков в режиме инвестирования их участников под конкретные проекты осуществляют добычу газа и нефти с первичной либо глубокой переработкой извлеченного из недр нефтегазового сырья, а также обеспечивают финансирование структур горнодобывающей промышленности и металлургических комбинатов как потребителей железорудных материалов. Цель создания таких комплексов -осуществление финансово-управленческого контроля с момента разработки месторождения и получение первичного сырья до его обработки в кондиционный для рынка промышленный продукт.
В контексте рассматриваемых вопросов следует подчеркнуть, что, исходя из сложившейся правоприменительной практики ряда стран с развитой рыночной экономикой, корпоративные объединения в зависимости от целей их создания, степени централизации отдельных функций в интересах участников таких комплексов и системы управления консолидируемыми производственными, торговыми, инновационными и финансовыми
активами могут создаваться также в форме концернов, а в отдельных случаях - консорциумов. Учитывая, что в российском законодательстве эти понятия не определены, представляется необходимым дать их краткую характеристику.
Концерн (англ. - concern) представляет собой корпоративное объединение с устойчивой централизацией ряда ключевых функций9. Как правило, головная (управляющая) структура, в качестве которой чаще всего выступает предприятие, обеспечивающее производство конечного продукта потребления, осуществляет единое управление инвестиционными, научно-техническими, маркетинговыми функциями. Взаимодействие между участниками концерна строится на договорной основе с их обязательствами жесткого соблюдения условий внутрикон-церновых соглашений10.
В зависимости от того, каких участников по профилю деятельности (одноотраслевых или многопрофильных) объединяют концерны, их принято подразделять на горизонтальные и вертикальные. Концерны в условиях конкуренции используют свои инвестиционные возможности для комбинирования разнопрофильных производств в рамках целевых программ либо решения задач по освоению современных товарных позиций, усилению своего влияния в конкретном сегменте рынка. Они концентрируют патентные блоки, ноу-хау и другие результаты инноваций для разработки и внедрения новой техники и технологий, выпуска конкурентоспособной продукции, а также осуществляют жесткий контроль за эффективностью цикла «научные разработки - производство - сбыт».
По иной схеме строятся консорциумы (от лат. consortium — соучастие, сотоварищество)11. Они представляют собой временные объединения, построенные на основе целевого соглашения для совместного размещения и (или) освоения вложений капитала под единый инвестиционный проект. Участниками консорциума чаще всего являются банки, страховые и инвестиционные
9 См.: Словарь иностранных слов. М., 1989. С. 258.
10 Подробнее см.: Юридическая энциклопедия / Отв. ред. Б.Н. Топор-нин. М., 2002. С. 441.
11 См.: Словарь иностранных слов. С. 253.
компании, промышленные, строительные, транспортные и другие корпоративные структуры в различном сочетании. Они объединяются с целью реализации конкретных коммерческих проектов в определенном сегменте рынка на фиксированную дату или на определенный период времени12.
Характеризуя в целом специфику производственно-финансового комплекса с учетом отмеченных системных признаков, следует подчеркнуть, что в состав его участников обязательно должны входить не только организации, действующие в сфере производства товаров и услуг, но и банки или иные кредитные организации. Такой состав производственно-финансовых комплексов обусловлен прежде всего их экономико-правовой природой, а именно: обеспечение производственной, технологической или экономического интеграции для реализации инвестиционных проектов, инновационных программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг.
Если организации производственного профиля среди участников рассматриваемых корпоративных объединений наделяются функциями по изготовлению и выпуску товарной продукции, то коммерческие банки или иные кредитные организации прежде всего выполняют роль инвестиционных структур. Такое специфическое назначение банков и иных кредитных организаций среди участников производственно-финансовых комплексов обусловлено своеобразным характером этих субъектов предпринимательской деятельности.
Так, банки и иные кредитные организации, а также инвестиционные компании в сравнении с субъектами предпринимательской деятельности производственного характера имеют ряд существенных особенностей, касающихся как закрепления их правового статуса, так и технологии самого процесса функционирования в рыночных условиях, что необходимо учитывать. При этом банковские структуры в сравнении с другими участниками производственно-финансовых комплексов согласно действующему законодательству наделены специальной правосубъ-
12 Подробнее см.: Юридическая энциклопедия / Отв. ред. Б.Н. Топор-нин. С. 440.
ектностью с характерной только для них совокупностью прав и обязанностей.
Обладание банками специальной правоспособностью предполагает возможность извлечения ими прибыли путем совершения только банковских операций, предусмотренных законодательством. В частности, в соответствии со ст. 1 первой редакции «Закона о банках и банковской деятельности» банки создаются в форме юридических лиц для извлечения прибыли в качестве основной цели своей деятельности, которую осуществляют только в соответствии со специальным разрешением (лицензией) Центрального банка РФ.
Банк как разновидность кредитной организации согласно ст. 1 действующей редакции Закона «О банках и банковской деятельности» имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлекать во вклады денежные средства физических и юридических лиц: размещать указанные средства от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности; открывать и вести банковские счета физических и юридических лиц. Что касается небанковской кредитной организации, то она может осуществлять только отдельные банковские операции, допустимое сочетание которых для таких организаций устанавливается Банком России из числа операций, предусмотренных законодательством для коммерческих банков. При этом кредитным организациям в соответствии с ч. 5 ст. 5 указанного Закона запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью, что только подчеркивает их специальную правоспособность.
Суммируя изложенное по проблемам рассматриваемых системных объединений субъектов предпринимательства (хозяйствования) в русле исследуемого предмета и опираясь на приведенные доводы, можно констатировать, что производственно-финансовый комплекс представляет собой объединение без образования юридического лица, которое может создаваться в различных формах, в том числе по холдинговой модели с включением в его состав только самостоятельных субъектов предпринимательства, в целях повышения эффективности своей коммерческой деятельности путем активизации инвестиционных процессов.
В результате объединения своих активов участники таких комплексов находятся между собой, как правило, в устойчивых организационно-правовых связях при условии обязательного соблюдения требований антимонопольного законодательства в процессе реализации выпускаемых товаров (продукции), выполняемых работ и оказываемых услуг. Данные факторы следует рассматривать в увязке с требованиями по обеспечению конкурентных начал в деятельности соответствующих участников конкретного сегмента рыночной экономики. Это особо актуально в период финансового кризиса для функционирующих в банковском секторе страны групп и холдингов.
А.В. Емелин*
ОСНОВНЫЕ НАПРАВЛЕНИЯ МОДЕРНИЗАЦИИ СИСТЕМЫ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ ЛЕГАЛИЗАЦИИ
(ОТМЫВАНИЮ) ДОХОДОВ, ПОЛУЧЕННЫХ ПРЕСТУПНЫМ ПУТЕМ, И ФИНАНСИРОВАНИЮ ТЕРРОРИЗМА В УСЛОВИЯХ МИРОВОГО ФИНАНСОВОГО КРИЗИСА
Проблематика противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в течение первого десятилетия XXI в. - одна из наиболее дискутируемых не только в банковском, но и в научно-юридическом сообществе. Особенно обострились существующие проблемы в период мирового финансового кризиса.
Специфичность проблем, на решение которых направлены усилия мирового сообщества в сфере противодействия легализации преступных доходов, усиление международного терроризма
* Исполнительный вице-президент по правовым вопросам Ассоциации российских банков, кандидат юридических наук.
