CC BY
197
УДК 34 ББК 67
МЕХАНИЗМЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА
АЛЬБЕРТ ВЛАДИСЛАВОВИЧ ТУМАКОВ,
кандидат юридических наук, преподаватель Московского университета МВД России им. В.Я. Кикотя, Научная специальность 12.00.03 — гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право E-mail: [email protected]
Citation-индекс в электронной библиотеке НИИОН
Аннотация. Анализируются механизмы реорганизации хозяйственных обществ в целом и акционерных обществ в частности. Рассмотрены основные этапы реорганизации хозяйственных обществ. Рассмотрены принципиально важные моменты, которым необходимо уделять внимание при проведении реорганизации.
Ключевые слова: реорганизация, акционерные общества, слияние, присоединение, корпоративная практика, этапы реорганизации.
Annotation: In the article the author carries out the analysis of the mechanisms of reorganization of economic entities in General and corporations in particular. Describes the main stages of the reorganization of economic societies. The author points to the crucial points that need to pay attention to the founders of joint stock companies during the reorganization.
Keywords: reorganization, the company, merger, acquisition, corporate practice, stages of the reorganization.
В российской правовой системе реорганизация (за исключением организационно-правовой формы выделения) рассматривается как один из способов прекращения деятельности юридического лица.
В постсоветский период реорганизацию юридического лица ученые определяют как прекращение или иное изменение правового положения хозяйственного общества, влекущее отношения правопреемства юридических лиц. Исходя из смысла современного Гражданского кодекса РФ реорганизацию, можно определить как способ прекращения хозяйственных обществ, так и возникновения новых1, а также изменение статуса хозяйственного общества2.
В.В. Долинская определяет реорганизацию как способ прекращением деятельности юридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим ли-цам.3 Качественным образом данное определение указывает на отличие реорганизации от ликвидации.
Действительно реорганизация хозяйственного общества не всегда связана с прекращением реорганизуемого хозяйственно общества, а является причиной возникновение правопреемства.
Согласно Гражданского кодекса РФ реорганизация
хозяйственных обществ может осуществляется в следующих формах:
• слияние нескольких хозяйственных обществ в одно;
• присоединение одного или нескольких хозяйственных обществ к другому;
• разделение хозяйственных обществ на несколько самостоятельных обществ;
• выделение из состава хозяйственного общества (не прекращающего при этом своей деятельности) одного или нескольких новых;
• преобразование хозяйственного общества из одной организационно-правовой формы в другую4.
Отметим, что абсолютно все формы реорганизации (за исключением выделения) влекут прекращение деятельности хозяйственного общества. По крайней мере, прекращает свою деятельность одно хозяйственное общество, однако отметим, что права и обязанности не прекращаются, а переходят к вновь созданным хозяйственным обществам в порядке правопреемства.
Таким образом, реорганизация хозяйственного общества всегда является результатом возникновение правопреемства. Это является принципиальным отличием от ликвидации хозяйственного общества, при
котором правопреемства не возникает.
Исходя из вышеизложенного, можно определить, что реорганизация хозяйственного общества — это процедура, которая определяет переход в порядке правопреемства прав и обязанностей от одного или нескольких хозяйственных обществ к другому или другим хозяйственным обществам (правопреемникам) и связана с прекращением правопредшественников и (или) созданием правопреемников.
Отметим, что все организационно-правовые формы реорганизации имеют характерные этапы и правила осуществления.
Согласно корпоративной практике представляется возможным выделить следующие характерные для реорганизации хозяйственных обществ этапы:
1. После государственной регистрации нового хозяйственного общества, созданного в процессе преобразования, слияния необходимо встать на учет ФНС, получить коды ОКВЭД, а также встать на учет в государственные внебюджетные фонды.
2. При проведении реорганизации хозяйственных обществ в форме слияния и присоединения прекращается деятельность хозяйственных обществ — предшественников. Далее необходимо снять хозяйственное общество с налогового учета, аннулировать идентификационные коды ОКВЭД, закрыть расчетный счет в банке. Согласно гражданского законодательства ликвидация хозяйственных обществ-предшественников будет завершена исключительно после внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр.
3. Хозяйственное общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, исключительно с момента государственной регистрации вновь возникших хозяйственных обществ.
Согласно ст.14 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц»5 при государственной регистрации хозяйственного общества, в том числе и акционерного общества, создаваемого путем реорганизации, в регистрирующий орган представляются:
а) заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего хозяйственного общества.
В заявлении подтверждается, что:
• учредительные документы созданных путем реорганизации хозяйственных обществ соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы;
• сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны;
• передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов;
• все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления.
Государственную регистрацию создаваемых путем реорганизации хозяйственных обществ осуществляет регистрирующий орган по месту нахождения реорганизуемых хозяйственных обществ. ФНС не позднее пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган обязана провести государственную регистрацию.6
Реорганизация акционерного общества по общему правилу проводится добровольно, согласно решения его учредителей, либо уполномоченного на то учредительными документами его органа (общего собрания акционеров). В некоторых предусмотренных законом случаях добровольная реорганизация в форме слияния, присоединения или преобразования может быть ограничена получением согласие государственных органов на проведение реорганизации. В большинстве случаев органами, которые уполномочены согласовывать проведение реорганизации являются антимонопольные органы, которые контролируют появление хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке.
Статья 27 Федерального закона «О защите конкуренции» предусматривает, что с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие действия:
1) слияние коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства (далее также — последний баланс, в случае представления в антимонопольный орган уведомления последним балансом считается бухгалтерский баланс по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления уведомления), превышает три миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает шесть миллиардов рублей, либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем тридцать пять процентов;
2) присоединение коммерческой организации (за исключением финансовой организации) к иной коммерческой организации (за исключением финансовой организации), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по последним балансам превышает три миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает шесть миллиардов рублей, либо если одна из таких организаций включена в реестр;
3) слияние финансовых организаций или присоединение финансовой организации к другой финансовой организации, если суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает величину, установленную Правительством Российской Федерации (при слиянии или присоединении кредитных организаций такая величина устанавливается Правительством Российской Федерации по согласованию с Центральным банком Российской Федерации);
4) создание коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) имуществом другой коммерческой организации (за исключением финансовой организации), создаваемая коммерческая организация приобретает в отношении данных акций (долей) и (или) имущества права, предусмотренные статьей 28 настоящего Федерального закона, и суммарная стоимость активов по последнему балансу учредителей создаваемой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции (доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал, превышает три миллиарда рублей, либо если суммарная выручка учредителей создаваемой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции (доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал, от реализации товаров за последний календарный год превышает шесть миллиардов рублей, либо если организация, акции (доли) и (или) имущество которой вносятся в качестве вклада в уставный капитал, включена в реестр;
5) создание коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) имуществом финансовой организации, создаваемая коммерческая организация приобретает в отношении таких акций (долей) и (или) имущества права, предусмотренные статьей 29 настоящего Федерального закона, и стоимость активов по последнему балансу финансовой организации, акции (доли) и (или) имущество которой вносятся в качестве вклада в уставный капитал, превышает величину, установленную Правительством Российской Федерации (при внесении в качестве вклада в уставный капитал акций (долей) и (или) имущества кредитной организации такая величина устанавливается Правительством Российской Федерации по согласованию с Центральным банком Российской Федерации)7.
Договор о слиянии должен включать порядок и условия слияния реорганизуемых акционерных обществ и образования нового акционерного общества — правопреемника.
На совместном собрании акционеров (либо уполномоченных лиц) всех участвующих в слиянии акционерных обществ принимаются следующие решения:
• о составе учредителей;
• о размере уставного капитала и его распределении среди учредителей;
• об утверждении устава нового предприятия;
• об избрании исполнительных органов создаваемого предприятия.
При слиянии акционерных обществ все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему хозяйственному обществу в соответствии с передаточным актом.
После принятия решения о государственной хозяйственного общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, ФНС вносит в государственный реестр записи о создании юридического лица и прекращении деятельности реорганизуемого юридического лица, находящегося на его территории.
Как упоминалось выше, еще одной формой реорганизации акционерных обществ, является присоединение акционерного общества. Под присоединением признается прекращение деятельности одного или нескольких акционерных обществ с передачей всех прав и обязанностей другому хозяйственному обществу.
Каждое акционерное общество, реорганизуемое в форме присоединения, на общем собрании акционеров принимает решение о присоединении и утверждает договор о присоединении, который должен определять порядок и условия присоединения. Присоединяемые акционерные общества обязаны принять дополнительное решение об утверждении передаточного акта.
Совместное собрание акционеров (уполномоченных лиц) всех акционерных обществ, участвующих в присоединении, принимает решения:
• о внесении изменений в учредительные документы акционерного общества, к которому осуществляется присоединение;
• об образовании складочного уставного капитала;
• о составе учредителей;
• об определении их доли (количества акций) уставного капитала;
• об избрании органов управления и ответственных за осуществление присоединения;
• по всем вопросам, оговоренным в договоре о присоединении.
При проведении присоединения необходимо внести изменения в учредительные документы акционерного общества, к которому присоединяются другие, в свою очередь присоединяемые акционерные общества должны быть ликвидированы.
Отметим, что государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы, осуществляется ФНС по месту нахождения юридического лица, к которому присоединяются другие юридические лица.
Акционерные общества, которые принимают решение о проведении реорганизации в форме присоединения, должны учитывать следующие моменты:
Отсутствие возможности проведения «смешанной» реорганизации.
Под «смешанной» реорганизацией (в данном случае путем присоединения) понимается присоединение юридического лица одной организационно-правовой формы к юридическому лицу совершенно другой организационно-правовой формы.
Высший Арбитражный Суд РФ специально разъяснял, что положения ФЗ «Об акционерных обществах»,
определяющие порядок реорганизации акционерных обществ путем слияния, присоединения, разделения или выделения, не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществом с ограниченной ответственностью) либо разделения их (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы8.
В то же время надо отметить, что реорганизация путем присоединения при участии акционерных обществ различных типов возможна. Так, непубличное акционерное общество может провести реорганизацию в форме присоединения к публичному акционерному обществу.
Необходимость уведомления антимонопольного органа9.
Изменение наименования при присоединении.
Отметим, что при присоединении наименование акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, не меняется. Однако гражданским законодательством не предусмотрены ограничения относительно изменения наименования, таким образом, закон позволяет переименовать акционерное общество в том
4) Изменение адреса место нахождения основной организации.
При присоединении имеется возможность изменить место нахождения основного акционерного общества, к которому осуществляется присоединение. Однако, необходимо учитывать, что смена налоговой инспекции, осложнят процедуру реорганизации.
При изменении юридического адреса документы на государственную регистрацию присоединения подаются в налоговый орган по старому адресу юридического лица, к которому производится присоединение.
Изменение состава участников.
В процессе реорганизации путем присоединения не допускается изменение состава участников (учредителей).
Изменение уставного капитала акционерном обществе.
На практике уставный капитал акционерного общества складывается из уставных капиталов хозяйственных обществ, которые участвуют в реорганизации.
Необходимость уведомления кредиторов.
О предстоящей реорганизации в форме присоединения необходимо уведомить всех кредиторов присоединяемого хозяйственного общества, а также опубликовать сведения о предстоящей реорганизации в периодическом издании.
Кредиторы присоединяемого юридического лица в течение тридцати дней с даты направления им уведомлений или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств юридического лица и возмещения им убытков.
Передаточный акт.
Присоединяемое акционерное общество передает все свои права и обязательства основному организации, к которому осуществляется присоединение. Все права и обязательства присоединяемого акционерного общества, а также положения о правопреемстве должны быть отражены в передаточном акте, который утверждается соответствующим органом управления присоединяемого юридического лица (общим собранием акционеров).
Место регистрации реорганизации.
Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц. В данном случае документы на регистрацию представляются в ФНС по месту нахождения юридического лица, к которому производится присоединение.
1 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Руководитель авторского коллектива и ответственный редактор д.ю.н., профессор О.Н. Садиков. — М.: Юридическая фирма Контакт; ИНФРА-М, 1998. — с. 137.
2 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Отв. ред. О.Н. Садиков. — М.: ЮРИН-ФОРМЦЕНТР, 1995. — с. 93.
3 См.: Долинская В.В. Акционерное право: Учебник / Отв. ред. А.Ю. Кабалкин. М.: Юрид. лит., 1997. — с. 255.
4 Гражданский кодекс РФ//СЗ РФ от 05.12.1994, № 32, ст. 3301.
5 Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ // СЗ РФ от 13.08.2001, № 33 (часть I), ст. 3431, СЗ РФ от 04.07.2005, № 27, ст. 2722.
6 П. 4, ст. 15 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»
7 ФЗ «О защите конкуренции»// СЗ РФ от 13.08.2001, № 33 (часть I), ст. 3431, СЗ РФ от 04.07.2005, № 27, ст. 2722.
8 п.20 Постановления Пленума от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах».
9 См.: ФЗ «О защите конкуренции»//СЗ РФ от 31.07.2006, № 31, ст. 3434.
