CC BY
190
Шишкина Ю. С.
ЭТИОЛОГИЧЕСКИЕ И ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ РАССТРОЙСТВА ГЕНДЕРНОЙ
ИДЕНТИЧНОСТИ
Shishkina J.S.
AETIOLOGICAL AND LEGAL ASPECTS OF THE DISORDER OF GENDER IDENTITY
Ключевые слова: транссексуализм, расстройства гендерной идентичности, семья, брак, прекращение брака.
Keywords: transsexualism, the disorder of gender identity, family, marriage, divorce.
Аннотация
В статье рассматриваются вопросы этиологии транссексуализма как расстройства гендерной идентичности, а также ряд вытекающих из этого правовых проблем в брачно -семейных отношениях.
Abstract
The article reveales the issues of aetiology of transsexualism as the disorder of gender identity and the legal issues of marriage andfamily relationships.
В психологической энциклопедии Р. Корсини и А. Ауэрбаха транссексуализм (Далее -ТС) определяется как психосексуальное расстройство, относящееся к категории расстройств гендерной идентичности, когда индивидуум чувствует дискомфорт и неадекватность в связи со своим анатомическим полом, упорно склоняется к поведению, обычно присущему другому полу1. При расстройствах гендерной идентичности люди считают, что в результате жестокой причуды природы они помещены в тело одного пола, тогда как в действительности принадлежат к другому, а природа, щедрая к человеку, наделяя его талантом, красотой, здо -ровьем, совершает страшную ошибку.
Транссексуализм - явление достаточно редкое, а данные о его частоте значительно отличаются2. Однако изучение этиологии и патогенеза ТС, его распространенности в РФ, имеет огромнее значение не только с медицинской точки зрения, но и с позиции юриспруденции, поскольку именно данное расстройство гендерной идентичности в своем апогее требует изменения не только биологического пола, но и гражданского (а
гражданский пол, являясь промежуточной детерминантой, выводимой акушерами из морфологического пола становится именно тем началом, в соответствии с которым, воспитывают ребенка и он воспринимается в обществе3), т.е. является предпосылкой появления в правовой среде «новой» гражданской личности.
В процессе изучения вопросов гендерной идентичности наметились две концептуальные точки зрения на этиологию ТС.
1 Корсини Р., Ауэрбах А.. Психологическая энциклопедия.// http://vocabulary.ru/dictionary/37
2 См.: Бухановский А.О. Транссексуализм: клиника, систематика, дифференциальная диагностика, психосоциальная реадаптация и реабилитация : автореферат дис. ... доктора медицинских наук : 14.00.18 / Рост. мед. ин-т; Кон И. Лунный свет на заре. Лики и маски однополой любви - М.: Олимп; ACT, 1998; Васильченко Г. и др. Нарушение психосексуального развития. Сексопатология: справочник под ред. Г.С. Васильченко.-М., 1990 //http://www.aquarun.ru/psih/psex/ps15.html; Руденко Л.В. Оценка безопасности длительного применения андрогенов у пациентов с женским транссексуализмом : автореферат дис. ... кандидата медицинских наук : 14.00.25, 14.00.03 / Руденко Людмила Викторовна; [Место защиты: Моск. гос. мед.-стоматолог. ун-т]
3 Аномальное сексуальное поведение / Под ред. А.А. Ткаченко. - М., 1997.
Одни авторы придерживаются биологической концепции, другие ученые говорят о формировании транссексуализма под влиянием психологического (психосоциального) фактора1.
Еще в начале 80-х годов XX века дискуссионным был вопрос, может ли воспитание (культура) взять верх над природой (биологией)? В литературе часто описывается один печальный, но показательный, даже поучительный случай. В результате неудачно проведенной операции, у одного из мальчиков - близнецов Брюса Реймера был поврежден половой член. В связи с невозможностью его реконструкции, родителям Брюса было предложено врачами клиники Майо штат Миннесота США обратиться к известному педиатру, крупнейшему сексологу доктору Джону Мани. Под влиянием и на основе теории Дж. Мани о сенситивном периоде для развития гендерной идентичности, было принято решение провести Брюсу операцию по коррекции пола как это делают гермафродитам (hermaphroditism - редкая аномалия, при которой у человека имеются и мужские, и женские репродуктивные органы, часто в неявно выраженной форме2), т.е. превратить его в девочку с последующей постоянно сопутствующей гормональной терапией. Однако в дальнейшем, несмотря на воспитание и прививаемые принципы феминного поведения, Бренда демонстрировала все признаки мускулинности, не могла построить дружеские отношения с одноклассницами, а проблемное поведение и плохая успеваемость в школе потребовали срочного обращения к психиатру. Угроза суицида, нежелание быть девочкой вынудили родителей раскрыть правду, и с 15 лет Бренда стала жить как мальчик Дэвид. В дальнейшем ему было сделано несколько сложнейших операций по «восстановлению» пола, а в 1990 году Дэвид Раймер женился и стал приемным отцом троих детей .
Выражая свое отношение к данной ситуации, мы присоединяемся к положениям, содержащимся в так называемых Джокьякартских принципах - принципах применения международно-правовых норм о правах человека в отношении сексуальной ориентации и гендерной идентичности. Данные принципы были сформулированы по результатам международного семинара (он проходил в Университете Гаджа Мада в Джокьякарте -Индонезия,
6-9 ноября 2006 г., с участием экспертов в области прав человека из 25 стран) и утверждают юридически обязывающие для всех государств международно-правовые стандарты, призванные обеспечить будущее, в котором все люди, рождающиеся свободными и равными в своем достоинстве и правах, будут иметь возможность оставаться таковыми. В частности, 18-й принцип - принцип защиты от нарушений медицинского характера, содержит рекомендацию государствам принять все необходимые меры законодательного, административного и иного характера с целью недопущения необратимых физических изменений у детей с помощью медицинских процедур, направленных на принудительное формирование гендерной идентичности, без полного, свободного и информированного согласия ребенка с учетом его возраста и зрелости4
С точки зрения влияния психосоциального фактора на формирование сексуальной идентичности можно упомянуть теорию, в соответствии с которой, осознание половой принадлежности формируется в процессе подражания моделям индивидуального поведения,
1 Кочарян Г.С. Модели формирования транссексуальности // Всесвіт соціальної психіатрії, медичної психології та психосоматичної медицини, Харьковская медицинская академия последипломного образования Том 1, № 2(2) • 2009, с. 26, Калинченко С. Ю. Транссексуализм. Возможности гормональной терапии. - М.: Практическая медицина, 2006. - С.7
2 Медицинский энциклопедический словарь (Collins). (Янгсон Р.М., 2005) http://www.med-dic.ru/html-med/g/germafrodizm.html">гермафродизм</a>
3 Francis B. Is gender a social construct or a biological imperative? // Family Futures: Issues in Researchand Policy. 7th Australian Institute of Family Studies Conference. Sydney, 24-26 July 2GGG // http:// www.aifs. gov.au/institute/afrc7/francis.html
4 Джокьякартские принципы применения международно-правовых норм о правах человека в
отношении сексуальной ориентации и гендерной идентичности //
http://www.yogyakartaprinciples.org/principles_ru.pdf
а так же под влиянием культурной среды, окружающей ребенка, когда в раннем возрасте он наблюдает за поведением родителей и пытается его повторить. А так же о теории познания, в процессе развития в соответствии с которой, половая самоидентификация формируется параллельно с интеллектуальным развитием1.
Между тем, анализ ряда трудов, посвященных изучению нарушений гендерной идентичности, ставит под сомнение точки зрения, в соответствии с которыми возникновению данного расстройства способствуют отсутствие моделей поведения, свойственных соответствующему полу ребенка, или поощрение поведения ребенка, свойственного лицам противоположного пола, или, например, чрезмерная любовь матери к сыну (социальный фактор).
В частности, С. Ю. Калинченко, высказала мнение, что попытки толкования патогенеза ТС с позиции наличия лишь психосоциальных факторов и лечения лишь «психиатрическими методами» несостоятельны и на данный момент окончательно оставлены2.
Наше мнение, основанное на работах советских и российских ученых, сводится к тому, что в данном вопросе следует скорее говорить о комплексном влиянии, которое не исключает ни психосоциальный, ни биологический компонент. Так, Vincent Harley, под руководством которого проводились исследования молекулярными биологами из Австралии и США, замечает: «Это просто социальный недуг считать транссексуализм психическим извращением и сознательным выбором образа жизни. Наша работа доказывает, что у проблемы существуют биологические, т.е. врожденные основания»3. А.О. Бухановский говорит о двух периодах динамики развития транссексуализма, один из которых отягощен неспецифическими стигмами церебральной морфо-функциональной патологии, а другой, действием неблагоприятных микросоциальных факторов в детстве4. А. И. Ковалев,
занимаясь изучением предиспозиции у больных с синдромом отвергания пола, выявил в 90,9% случаях наличие психических расстройств у родственников первой степени родства обследуемых лиц5.
С.Н. Матевосян указывает, что факторами, принимающими участие в формировании расстройств половой идентификации являются: наследственная отягощенность
психическими заболеваниями, органически неполноценная почва, особенности воспитания и социального окружения, преморбидные черты характера, а также нарушения психического и сексуального развития6. Г.С. Васильченко, выделяя «ядерные» и «краевые» варианты ТС, говорит о том, что «ядерные» варианты практически не зависят от влияний микросоциальной среды и без смены пола адаптации не поддаются, а вот «краевые» формы, отличаясь мягкостью течения, оцениваются как внешне компенсированные и социально
1 Кочарян Г.С. Модели формирования транссексуальности // Всесвіт соціальної психіатрії, медичної психології та психосоматичної медицини, Харьковская медицинская академия последипломного образования Том 1, № 2(2) • 2009, с. 26
2 Калинченко С. Ю. Транссексуализм. Возможности гормональной терапии. - М.: Практическая медицина, 2006. - С.7
3 Francis B. Is gender a social construct or a biological imperative? // Family Futures: Issues in Research and Policy. 7th Australian Institute of Family Studies Conference. Sydney, 24-26 July 2GGG //http:// www.aifs. gov.au/institute/afrc7/francis.html
4 Бухановский А.О. Транссексуализм: клиника, систематика, дифференциальная диагностика,
психосоциальная реадаптация и реабилитация : автореферат дис. ... доктора медицинских наук : 14.00.18 / Рост. мед. ин-т.
5 Ковалев А.И. Особенности биологической предиспозиции у больных с синдромом отвергания пола/ http://centerphoenix.ru/paper.php?id=52
6 Матевосян С.Н. Психические расстройства с синдромом «отвергания» пола (клиникофеноменологические и лечебно-реабилитационные аспекты) 14.00.18 - психиатрия (медицинские науки) Автореферат диссертации на соискание ученой степени доктора медицинских наук. - М., 2GG9.
адаптированные формы при сохранности в то же время у пациентов ощущения принадлежности к противоположному полу1.
Таким образом, говоря о этиологии и патогенезе расстройств гендерной идентичности, нельзя однозначно утверждать о влиянии лишь только одного фактора -биологического или психосоциального, а следует говорить о расстройстве, охватывающем целый комплекс и биологических и психосоциальных факторов, которые в своей совокупности приводят к дисгармонии личности при транссексуализме и закономерно порождают многочисленные специфические конфликты. А на фоне репрессивной половой морали и общественной агрессии в отношении лиц с сексуальными отклонениями, для ТС характерна высокая степень суицидальной активности, что вне зависимости от причин, лежащих в основе данного заболевания, делает его социально острым и значимым, требующим разработки отдельных медицинских и правовых норм, которые позволят эффективно и своевременно помогать людям. В том числе, путем проведением операций по хирургической коррекции пола и смене паспортного «гражданского» пола на пол, соответствующий новым внешним данным и внутреннему ощущению.
К сожалению, на уровне российского закона отсутствуют правила об основаниях, условиях и порядке проведения операций по смене пола, а также правовом положении лиц, подвергшихся операции. Так, Гражданский Кодекс, Семейный Кодекс, ФЗ «Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан» от 22 июля 1993 г., ФЗ
«О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» от 2 июля 1992 г. таких норм не содержат. Есть только одно упоминание в ст. 70 Закона «Об актах гражданского состояния»: орган записи актов гражданского состояния дает заключение о внесении исправления или изменения в запись акта гражданского состояния в случае представления документа установленной формы об изменении пола, выданного медицинской организацией.
Однако и это не полный перечень не разрешенных на данный момент правовых вопросов, поскольку, говоря о этиологии данного заболевания, его диагностировании и выборе оптимальных способов лечения пациентов, мы не можем не обратить внимание на ряд социально-правовых проблем, которые возникают у пациентов с диагнозом ТС после смены пола, т.е. после достижения желаемого результата.
Одна из первых трудностей, с которой сталкивается человек, подвергшийся хирургической и «социальной» коррекции пола - это судьба возможно существующего брака. М.Н. Малеина видит несколько вариантов разрешения данной ситуации. Первое решение заключается в прекращении брака путем его расторжения по причинам невозможности сохранения семьи. Вторым вариантом она предполагает сохранение брака, однако указывает, что это обусловит необходимость кардинального изменения семейного законодательства и появления нового для нашего права явления - союза между однополыми лицами, ведущими общее хозяйство, воспитывающими общих детей, но не выполняющими ролей мужа и жены по отношению друг к другу2.
Т.Н. Палькина, в автореферате диссертационного исследования, представленного на соискание ученой степени кандидата юридических наук, обращает внимание на необходимость дополнения п. 1 ст. 16 СК РФ следующей формулировкой: «брак
3
прекращается в случае смены пола одним из супругов» .
Более радикальный способ разрешения данной проблемы - считать изменение пола как социальную смерть и соответственно объявить гражданина, сменившего пол, умершим в
1 Васильченко Г. и др. Нарушение психосексуального развития. Сексопатология: Справочник под ред. Г.С. Василченко.-М., 1990 //http://www.aquarun.ru/psih/psex/ps15.html
2 Изменение биологического и социального пола: Перспективы развития законодательства М.Н. Малеина //Консультант Плюс: Версия Проф/ООО «Инфо Лада». - Тольятти, 2011.
3 Палькина Т.Н. Личные неимущественные права и нематериальные блага в гражданском и семейном праве Российской Федерации: Проблемы теории и практики: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. - М., 2009.
судебном порядке в соответствии со ст. 45 ГК РФ, а брак прекратить на основании п. 1 ст. 16 СК, предлагает Д.И. Степанов1, с чем мы, безусловно, согласиться не можем, поэтому, дальше рассматривать данное предложение считаем не целесообразным.
Нет оснований также полагать, что брак, в котором один из супругов сменил пол, может признаваться недействительным, поскольку на момент его заключения все требования закона были соблюдены, а ст. 12 - 14 и п. 3 ст. 15 СК РФ не содержат прямых указаний.
Европейская Конвенция о защите прав человека и основных свобод2 в ст. 12 закрепляет право на вступление в брак и создание семьи в соответствии с национальным законодательством. Семейный кодекс Российской Федерации не содержит норм, запрещающих расторжение брака (лишь разумное ограничение данного права в ст. 17), как, например, в некоторых католических странах. К тому же, хоть законодатель и не дает легального определения брака, но, основываясь на ряде положений СК (и, конечно, на доктринальных разработках), можно сделать вывод, что брак - это добровольный союз мужчины и женщины, достигших брачного возраста, лежащий в основе создания семьи. Мы не будем утверждать, что только брак лежит в основе появления семьи как «....основной неустранимой ячейки, из которой складывается общество и в которой сохраняется и передается из поколения в поколение внутреннее, духовно-культурное единство исторической жизни»3, однако, мы можем утверждать, ссылаясь на СК (например, ст. 12, 27), что законодатель видит целью заключения брака - создание семьи. Семья, при этом, понятие сложное и многозначное, рассматриваемое и с позиции социологии, и философии, и психологии, и права. Для примера приведем следующее определение: Семья - это исторически-конкретная система взаимоотношений между супругами, между родителями и детьми; это малая социальная группа, члены которой связаны брачными или родительскими отношениями, общностью быта и взаимной моральной ответственностью, и социальная необходимость в которой обусловлена потребностью общества в физическом и духовном воспроизводстве населения4. Отсюда, если закреплено право на вступление в брак и создание семьи (для которой характерна общность быта, моральная поддержка и забота, ответственность, взаимное уважение со стороны всех ее членов), то, по нашему мнению, законом не может быть установленной обязанности прекратить брак. Следовательно, исходя из принципа добровольности, взаимного согласия мужчины и женщины на заключение брака с целью создания семьи, мы можем сделать вывод, что только добровольное, взаимное или односторонне желание супругов или супруга может лежать в основе прекращения брачных отношений. А вмешательство государства в частные, семейные дела, путем установления прямого запрета на продолжение брачных отношений с лицами, сменившими пол, не допустимо. Если супруги посчитают для себя невозможным, не целесообразным дальнейшее совместное ведение хозяйства и воспитание детей и т.д., то это должно быть только их решение и их воля. Исходя из этого, мы не можем согласиться с мнением Т. Н. Палькиной, и не считаем данное предложение соответствующим принципам, запрещающим различного рода дискриминации, в том числе на основании сексуальной ориентации и гендерной идентичности.
Подобные рассуждения позволяют нам прийти к выводу о необходимости более детального и глубокого изучения возможности трансформации брака, заключенного между лицами, одно из которых сменило пол, в нечто совершенно новое для нашего права - брак или союз, заключаемый между однополыми гражданами, тем более, что основания для дальнейшей полемики по данному вопросу имеются. Так, Конституция РФ не ограничивает
1 См.: Степанов Д.И. Правовые проблемы, связанные с изменением пола человека // Законодательство. -2000. - N 11. - С. 77.
2 «Конвенция о защите прав человека и основных свобод» (Заключена в Риме 04.11.1950) // Консультант Плюс: Версия Проф/ООО «Инфо Лада». - Тольятти, 2011.
3 Франк С.Л. Духовная основа общества: введение в социальную психологию. - М., 1992. - С. 59.
4 Харчев А.Г. Брак и семья в СССР. - М.: Мысль, 1979. - С. 57.
перечень критериев, по которым исключается дискриминация граждан, а, напротив, предполагает его дальнейшую конкретизацию, как в законодательстве, так и в правоприменительной практике. Обратим внимание еще и на то, что достаточное количество стран признают однополые браки или имеют аналоги такового. В настоящее время число стран, где узаконены однополые союзы государством или местной властью, значительно:
Дания - зарегистрированное партнерство (с 1989 г.), Норвегия - зарегистрированное партнерство (с 1993 г.), Швеция - зарегистрированное партнерство, сожительство, Исландия
- зарегистрированное партнерство (с 1996 г.), Бельгия - сожительство (с 1998 г.), брак (с 2003 г.), Франция - договор о совместной жизни (гражданский пакт солидарности), сожительство (с 1999 г.), Испания - партнерство (с 1999 г. установлено региональным законодательством отдельных провинций), брак (с 2005 г.), Канада - партнерство (с 2000 г.), установлено региональным законодательством отдельных провинций (Нова Скотья), брак (с 2005 г), Нидерланды - зарегистрированное партнерство, сожительство, брак (с 2001 г.), Германия - пожизненное партнерство (с 2001 г.), Швейцария - партнерство (с 2001 г.), установлено региональным законодательством отдельных кантонов (Женева, Цюрих), США
- партнерство (с 2001 г.), установлено региональным и местным законодательством отдельных штатов, городов и графств (Вермонт, Гавайи, Калифорния и др.), брак в штате Массачусетс (с 2004 г.) Великобритания - гражданское партнерство (с 2005 г.), Южная Африка - брак (с 2006 г.).
Данный перечень государств, допускающих однополые партнерства, не является исчерпывающим, и в мире растет количество стран, легализующих нетрадиционные семьи1.
Еще одна сложность, с которой могут столкнуться лица, сменившие пол, это определение судьбы и правового положения детей, рожденных до смены пола. Помимо этого, необходима четко выраженная позиция законодателя по вопросу реализации данными лицами своих репродуктивных прав.
В научной среде уже существует ряд высказываний, однако мы с ними пока согласиться не можем. Так, Д.И. Степанов говорит о том, что при определении того, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети после развода, предпочтение следует отдавать нормальному родителю - не изменившему пол2.
А Т.Н. Палькина, в вопросе использования репродуктивных методов, ставит транссексуалов, почему - то, в один ряд с лицами, лишенными родительских прав, алкоголиками, наркоманами, преступниками, совершившими противоправные деяния, связанные с нарушением прав ребенка, обосновывая это интересами детей.
Тем не менее, возвращаясь к вопросу этиологии и патогенеза данного заболевания, хочется отметить, что оно носит скорее комплексный характер, и не может быть обусловлено лишь наносным «психосоциальным» фактором и, тем более, не заразно. Поэтому распространенные страхи общества о том, что транссексуалы, лица с «нетрадиционной» ориентацией воспитают себе подобных - беспочвенны. Согласимся, что аргумент о несоответствии интересам ребенка его воспитания гомосексуальными или транссексуальными родителями является достаточно распространенным как в российских, так и в зарубежных дискуссиях о вспомогательной репродукции и усыновлении. Вместе с тем, как говорит К.А. Кириченко, интересы ребенка - понятие оценочное, и установить его содержание в конкретном случае или в определенной группе случаев не представляется возможным без привлечения знаний из области психологии и социологии3. Так, исследования западных специалистов показывают, что дети гомосексуальных родителей почти ничем не отличаются от детей в любых
1 Косарева И.А. Брачные права лиц с нетрадиционной сексуальной ориентацией в России и за рубежом//Консультант Плюс: Версия Проф/ООО «Инфо Лада». - Тольятти, 2011.
2 См.: Степанов Д.И. Правовые проблемы, связанные с изменением пола человека // Законодательство. -2000. - № 11. - С. 77.
3 Кириченко К.А. Положение транссексуалов в контексте доктрины прав человека и эволюции юридической науки//Консультант Плюс: Версия Проф/ООО «Инфо Лада», Тольятти, 2011
других семьях, за исключением того, что они, пожалуй, более терпимы к тем, кто не такой как все.
В деле «X., Y. и 2. против Соединенного Королевства» Жалоба N 21830/93 в качестве одного из аргументов приводятся данные исследования Ричарда Грина, которые показали, что транссексуализм родителей не оказывает непосредственно отрицательного воздействия на детей: родители -транссексуалы способны оставаться успешными родителями, а их дети способны понимать своих родителей и сопереживать им. Дети родителей -транссексуалов не испытывают сложностей с собственной гендерной идентичностью, а их проблемы со сверстниками ничем не сложнее, чем проблемы между детьми, возникающие по многим другим причинам1. При этом, следует учитывать, что исследования касаются детей, родители которых изменили пол уже после того, как в семье появились дети, поэтому потенциальные проблемы связаны прежде всего с адаптацией ребенка и его окружения к изменившейся ситуации.
В принципе, наше законодательство не содержит ограничений, препятствующих, например, усыновлять детей лицами, сменившими пол, но, в тоже время, из-за пробелов в праве по вопросу судьбы их брака, усыновить (удочерить) ребенка совместно лица, не состоящие в браке, не смогут (п. 2 ст. 127 СК). Из -за этого, возникает еще одна проблема, касаемая установления отцовства ребенка и его фамилии.
Таким образом, круг правовых и социальных вопросов, возникающих как до момента смены пола, так и после него настолько обширен, что требует глубокого, детального изучения и обсуждения в научной среде, и законодательного разрешения с учетом положений, разработанных наукой.
1 Постановление Европейского суда по правам человека от 22.04.1997 «Дело X, Y и Z против Соединенного Королевства», Green R. Sexual Identity of 37 Children Raised by Homosexual or Transsexual Parents // American Journal of Psychiatry. 1978. Vol. 135. No. 6. P. 692 - 697, Green R. Transsexual's Children // The International Journal of Transgenderism. 1998. Vol. 2. No. 4.
