CC BY
150УДК 347:004.738.1.:330.123.6
Н. В. Алябьева,
канд. юрид. наук, доцент Донбасская национальная академия строительства и архитектуры, г. Макеевка Донецкой области
ДОГОВОР О ПРЕДОСТАВЛЕНИИ УСЛУГ ХОСТИНГА
Рассматрен договор о предоставлении услуг хостинга. Определена правовая природа договора о предоставлении услуг хостинга: консенсуальный, оплатный/безоплатный, двусторонний, разновидность публичных договоров, договор присоединения. Предложено авторское определение договора о предоставлении услуг хостинга: по договору о предоставлении услуг хостинга одна сторона - исполнитель -принимает на себя обязательства по размещению и/или регистрации виртуального сервера заказчика в сети Интернет, а другая сторона - заказчик - обязуется принять и оплатить услуги по договору, предоставленные исполнителем.
Ключевые слова: договор, предоставление услуг, услуги хостинга, заказчик договора, исполнитель договора.
Рынок хостинга в Украине довольно молодой, практически все субъекты предпринимательской деятельности, которые предлагают услуги данного характера в сети Интернет, предоставляют практически одинаковый набор услуг и отличаются только технологичностью, надежностью и квалификацией сотрудников. Компании и субъекты предпринимательской деятельности стремительно открывают для себя возможности Интернета и стремятся максимально их использовать с помощью быстрого обучения, обработки и передачи информации. Общество переходит на качественно новый этап развития, где определяющую роль играет информация. Открываются все больше новых компаний и организаций, оказывающих различные услуги хостинга. Услугами хостинга занимаются множество компаний в Украине, предоставляя все более широкий спектр услуг в области хостинга. Например, компания Ukrhosting может обеспечить большую скорость загрузки страниц по сети обмена трафиком. UA - IX. Кроме этого, компания Ukrhosting предоставляет услуги хостинга в США и обеспечивает высокую скорость доступа к собственному сайту с любой точки мира. Таким образом, договор о предоставлении услуг хостинга является актуальным и распространенным как сегодня, так и в ближайшем будущем.
Термин «хост» (англ. host - хозяин) означает любой компьютер, имеющий полный двусторонний доступ к другим компьютерам в Интернете. Каждый хост имеет специальный номер, который вместе с сетевым номером формирует его уникальный адрес IP (Internet Protocol). Хостинг (от англ. Hosting) - услуга по предоставлению дискового пространства для размещения информации на сервере, постоянно находящегося в сети Интернет, т. е. это услуга размещения собственного сайта в сети Интернет.
В Украине по названной теме научных исследований практически нет, большинство публикаций посвящено информационным отношениям в сети Интернет. Это публикации известных украинских цивилистов И. В. Жилинковой «Правовое регулирование Интернет-отношений» [3], О. В. Кохановской «Теоретические проблемы информационных отношений в гражданском праве» [6], О. М. Пастухова «Авторское право в сфере функционирования всемирной информационной сети Интернет» [9]. Также есть исследования российских ученых по вопросам регулирования отношений в сети Интернет В. Б. Наумова «Право и Интернет» [7], С. В. Петровского «Категория« Интернет »в российской правовой доктрине» [10], В. П. Талимончик «Международно-правовое регулирование отношений информационного обмена в Интернет» [16] и др.
Договор о предоставлении услуг хостинга рассмотрим как разновидность договора о предоставлении услуг, который закреплен в действующем ГК Украины в ч. 1 ст. 901 [17], согласно которому одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) предоставить услугу, которая потребляется в процессе заключения определенного действия или осуществления определенной деятельности, а заказчик обязуется оплатить исполнителю указанную услугу, если другое не установлено договором.
Как определено известными учеными В. И. Борисовой [18, с. 267-284], В. А. Васильевой [1, с. 95], А. В. Дзерой [2, с. 612-622], И. В. Жилинковой [18, с. 267-284] и др., договоры о предоставлении услуг подразделяются на поименованные и непоименованые. Договоры о предоставлении услуг, которые непосредственно закреплены в ГК Украины - это поименованные договоры, в частности, договоры перевозки, транспортного экспедирования, хранения, страхования, поручения, комиссии и т. д. Однако, все виды договоров о предоставлении услуг невозможно предусмотреть в ГК, поскольку их существует множество. Это обусловило закрепление в законе норм, которые имели бы общий характер и касались всех видов договоров о предоставлении услуг - образовательных, коммунальных, информационных, в сети Интернет и прочих, которые не нашли непосредственного определения в законе (непоименованные
договоры) [18, с. 269]. Итак, договор о предоставлении услуг хостинга следует отнести к непоименованым договорам, к нему следует применять общие положения главы 63 ГК Украины и специальное законодательство, в частности Окинавскую хартию глобального информационного общества [8], Законы Украины «Об информации» [11], «О доступе к публичной информации»[12], «О защите информации в автоматизированных системах» [13], приказ Министерства экономики по вопросам европейской интеграции Украины «О мерах по защите конфиденциальной и открытой информации, циркулирующей в автоматизированной системе Министерства »[15] и др.
Договор о предоставлении услуг хостинга относится к публичным договорам (ст. 633 ГК Украины), то есть исполнитель по указанному договору обязан оказывать услуги хостинга каждому, кто к нему обратится.
Согласно договору о предоставлении услуг хостинга, исполнитель предлагает пользователям услугу хостинга как для физических, так и для юридических лиц.
Объектом вышеназванной группы договоров являются услуги. По определению В. И. Борисовой [18, с. 268], В. А. Васильевой [1, с. 95] и др., услуга - это определенное материальное благо, которое предоставляется одним лицом (исполнителем) и потребляется другим лицом (заказчиком) в процессе совершения исполнителем определенных действий или осуществление определенной деятельности, в полезных свойствах которого и состоит субъективный интерес человека.
На основе анализа толкования понятия «услуги», можно установить особенности предоставления Интернет-услуг: 1) наличие предпосылок заключения договора о предоставлении услуг в сети Интернет. Для того, чтобы заключить договор в сети Интернет, следует заключить договор с провайдером о доступе к операционной системе, 2) связь с ресурсами и формой доступа. Этот признак характеризует связь лица (заказчика) с ресурсами сети. Компьютерные сети по расположению сетевых компьютеров делятся на: локальные; региональные; глобальные. Локальной сетью называется компьютерная сеть, объединяющая компьютеры данной локации (школы, университеты, предприятия, города и т. д.). Локальными считаются сети, объединяющие компьютеры в пределах десятков километров. Региональные сети объединяют компьютеры определенного региона: района, области, страны. Глобальные сети - сети, объединяющие компьютеры нескольких стран. Одна из самых глобальных сетей - Internet. Кроме нее, существуют еще такие глобальные сети, как Efnet, Ethernet, Fidonet, Usenet и другие; 3) специфика программного обеспечения (ПО комплекса компьютерных программ, обеспечивающих автоматическое функционирование компьютера, т. е. системы компьютерных программ, используются: а) одним компьютером; б) всем компьютерным парком юридического лица). Системное программное обеспечение (от англ. System software) - более известный, как операционная система, это любое программное обеспечение, обеспечивающее инфраструктуру, на которой могут работать приложения, т. е. оно управляет и контролирует компьютерным оборудованием, для возможности выполнения прикладных программ. Операционные системы, такие как Microsoft Windows, Мас OS X, Linux и другие являются примерами системного программного обеспечения [4, с. 134]. Итак, без системного программного обеспечения компьютер работать не будет и доступа к сети Интернет для заключения договора о предоставлении услуг в сети не произойдет.
По договору о предоставлении услуг хостинга исполнитель обязуется предоставить заказчику услуги хостинга (разместить на информационно-технических ресурсах web-страницы и другие сведения, предоставленные заказчиком в цифровом виде), а заказчик обязуется принять услуги, предоставляемые исполнителем, и оплатить их в порядке и на условиях, определенных настоящим договором. Исполнитель имеет право привлекать третьих лиц для выполнения принятых на себя по настоящему договору обязательств. Под понятием услуги хостинга понимается услуга по размещению файлов сайта на сервере, на котором работает персональное обеспечение, необходимое для обработки запросов к этим файлам (вебсервер). В услуги хостинга входит предоставление места для почтовой корреспонденции, баз данных, DNS, файлового хранилища и т. п., а также поддержка функционирования соответствующих сервисов.
Рассмотрение договора о предоставлении услуг хостинга как средства предоставления доступа к информации, расположенной на собственном сайте, приводит к необходимости определения предмета договора. Прежде всего, предметом договора о предоставлении услуг хостинга является совершение исполнителем определенных действий, в частности, предоставление дискового пространства для размещения информации на сервере, постоянно находящегося в сети Интернет. Согласно ст.1 Закона Украины «Об информации» [11], под информацией понимаются документированные или публично объявленные сведения о событиях и явлениях, происходящих в обществе, государстве и окружающей природной среде. Так, согласно договору размещается информация на сервере, постоянно находящегося в сети Интернет. Согласно ст. 1 Закона Украины «О защите информации в автоматизированных системах» [13], защита информации в системе - деятельность, направленная на предотвращение несанкционированных действий относительно информации в системе. Так, в договоре о предоставлении услуг хостинга обязанностью исполнителя является обеспечение конфиденциальности информации, предоставленной заказчиком, за исключением случаев, когда предоставление доступа к такой информации для третьих лиц обусловлено существенным условием этого договора, или является обязательным в силу предписаний
законодательства. В качестве предмета выступает полезный эффект от совершения действия или деятельности услугодателя (исполнителем по договору о предоставлении услуг хостинга), который никогда не принимает форму новой вещи или изменения уже существующей. Таким образом, предметом договора о предоставлении услуг хостинга является предоставление услуги информационного характера, которую получает заказчик в процессе осуществления определенной деятельности.
Договор считается заключенным, если стороны в надлежащей форме достигли согласия по всем существенным его условиям (ч. 1 ст. 638 ГК) [17]. После этого каждая из сторон (исполнитель и заказчик) приобретает права и обязанности, которые составляют его содержание. Исполнитель обязуется совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность, а заказчик оплатить исполнителю указанную услугу. Размещение текста договора о предоставлении услуг хостинга на сайте по соответствующему адресу, например, http://www.root-host.com.UA/dogovor/oferta.html является публичным предложением (офертой) исполнителя, адресованным неопределенному кругу лиц, заключить этот договор. Заключение данного договора осуществляется путем присоединения заказчика к условиями договора, т. е. посредством принятия (акцепта) заказчиком условий договора в целом, без каких-либо исключений и оговорок. Таким образом, договор о предоставлении услуг хостинга может характеризоваться как договор присоединения (ст. 634 ГК Украины) [17]. Практически все договоры о предоставлении услуг хостинга, которые предлагаются исполнителями, содержащие указание об акцепте договора, означает: заказчик согласен со всеми его положениями.
Договор о предоставлении услуг хостинга характеризуется как консенсуальный, возмездный / безвозмездный, двусторонний.
Договор о предоставлении услуг хостинга является консенсуальным договором, поскольку он считается заключенным и вступает в силу с момента достижения соглашения по основным условиям договора (предмет, цена, срок действия договора).
Законодатель презюмирует оплатность договора о предоставлении услуг, при этом оставляя за сторонами возможность предусмотреть в договоре иное. По условиям предоставления услуг, хостинг делится на оплатный и безоплатный. Обычно исполнитель, который предоставляет безоплатный хостинг, зарабатывает путем показа рекламы на страницах, размещенных на нем. Безоплатный хостинг, как правило, медленнее платного, предоставляет только базовые услуги. Физические лица для своих домашних страничек на начальном этапе их развития используют безоплатный хостинг. Общественные организации могут использовать как оплатный хостинг, так и безоплатный. Юридические лица практически всегда пользуются услугами оплатного хостинга. Оплата заказчиком в порядке и на условиях услуг является акцептом заказчика условий этого договора. Договор о предоставлении услуг хостинга, при условии соблюдения порядка его акцепта, считается заключенным в простой письменной форме.
В обязательствах по оказанию услуг результат неотделим от деятельности исполнителя, а процесс потребления услуги осуществляется, как правило, в момент ее оказания, поэтому важное значение имеет личность самого исполнителя в аспекте его профессионализма, индивидуальных данных, опыта, знаний и т. д. [2, а 615]. В связи с этим в качестве общего правила ст. 902 ГК Украины предусматривает обязанность предоставить услугу лично. Следует согласиться с В. А. Васильевой в том, что обязательства по предоставлению услуг не получают лично-доверительного характера, поскольку в отношениях заказчика и исполнителя отсутствует любая личная связь [2, а 615]. Главное заключается в том, что заказчика интересует не услуга как таковая, а услуга, предоставляемая конкретным специалистом.
По указанному договору исполнитель обязан: 1) предоставить заказчику услуги в объеме и в сроки, согласованные сторонами настоящего договора и указанные в счете-фактуре или квитанции об оплате, выставляемых заказчику исполнителем для оплаты; 2) обеспечить размещение в информационно -технических ресурсах исполнителя и доступность предоставленной заказчиком информации (данных) в сети Интернет в течение периода, указанного в счете-фактуре или квитанции об оплате; 3) консультировать в рабочее время, установленное договором, заказчика по электронной почте по вопросам, которые возникают у заказчика в связи с выполнением настоящего договора; 4) обеспечить конфиденциальность информации, предоставленной заказчиком, кроме случаев, когда предоставление доступа к такой информации для третьих лиц обусловлено существенным условием этого договора или является обязательным в силу предписаний законодательства.
Заказчик обязан: 1) своевременно согласно договору осуществлять оплату за услугу;
2) самостоятельно нести риск возможных неблагоприятных для него последствий, связанных с потерей или разглашением заказчиком выбранного им пароля; 3) своевременно предоставлять по требованию исполнителя достоверную информацию, необходимую для выполнения договора; 4) самостоятельно нести ответственность за информацию, которая хранится, передается или получается, а именно, за соблюдение авторского права, других норм законодательства и этики поведения в сети, за несанкционированный доступ к компьютерам и информационным источникам, а также за распространение информации в сети, которой не нуждаются. Также стороны обязаны не поступаться своими правами и обязанностями заключенного договора в пользу третьей стороны без согласия второй стороны.
Законодатель, регулируя обязательства по предоставлению услуг, разграничивает ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора по критерию возмездности договора [2, с. 619]. Среди норм, регулирующих ответственность по платным договорам, выделяют ответственность по договорам, предоставляемым исполнителем при осуществлении им предпринимательской деятельности. Следует обратить внимание, что при решении вопроса о самом факте привлечения к ответственности не разграничивается исполнение обязательств по договору и ненадлежащее выполнение или выполнение с нарушением его условий. Оба считаются нарушением обязательства, которое является основанием для наступления гражданско-правовой ответственности (ст. 610 ГК Украины).
В договоре о предоставлении услуг хостинга установлены случаи для освобождения от ответственности исполнителя: 1) исполнитель не отвечает за содержание информации, передаваемой заказчиком по сети Интернет и которая размещена на серверах исполнителя в пользу заказчика; 2) исполнитель не несет ответственности за любые задержки и прерывания связи, ущерб или расходы заказчика, происходящие прямо или косвенно по причинам непреодолимой силы, а также по причинам, находящимся вне сферы разумного контроля со стороны исполнителя; 3) исполнитель не отвечает за ущерб, прямой или косвенный, понесенный заказчиком от использования или невозможности использования услуг исполнителя; 4) заказчик самостоятельно отвечает за содержание, достоверность и правомерность распространения информации, передает он или его потребители под его сетевыми реквизитами по сети Интернет исполнителя и за ответы на претензии от третьих лиц.
Если убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением безвозмездного договора о предоставлении услуг, возникших по вине исполнителя, то они подлежат возмещению в размере двух необлагаемых минимумов доходов граждан. Данная норма устанавливает максимальную границу возмещения убытков. Вместе с этим, стороны в договоре могут отступить от нее в сторону уменьшения. Вопрос о возмещении ущерба по безоплатным договорам, который возник по вине заказчика, закреплен в ст. 904 ГК Украины.
На основе вышесказанного, можно предложить авторское определение договора о предоставлении услуг хостинга. По договору о предоставлении услуг хостинга одна сторона - исполнитель - обязуется разместить и / или зарегистрировать виртуальный сервер заказчика в сети Интернет, а другая сторона -заказчик - обязуется принять услуги, предоставляемые исполнителем, и оплатить их в порядке и на условиях, определенных договором. Исполнитель имеет право привлекать третьих лиц для выполнения принятых на себя по настоящему договору обязательств.
Учитывая стремительное развитие информационных отношений в Украине, в том числе заключения договоров о предоставлении услуг в сети Интернет, можно предложить внести изменения в ГК Украины и дополнить ч. 2 ст. 901 ГК Украины следующим содержанием: «Положения настоящей главы могут применяться ко всем договорам о предоставлении услуг, в частности, к договорам, заключенным в сети Интернет, если это не противоречит сути обязательства ».
Несмотря на охват российскими и украинскими исследователями некоторых правовых проблем, связанных с договором о предоставлении услуг хостинга, изучение вопроса обязательственных отношений в сети Интернет еще много лет будут оставаться актуальными и не исчерпываются рамками данного исследования.
Список литературы: 1. Васильєва В. А. Цивільно-правове регулювання діяльності з надання посередницьких послуг : моногр. / В. А. Васильєва. - Івано-Франківськ : ВДВ ЦІП Прикарпат. нац. ун-ту ім. Василя Стефаника, 2006. - 346 с. 2. Договірне право України: заг. ч. : навч. посіб. / Т. В. Бондар, О. В. Дзера, Н. С. Кузнецова та ін. ; за ред. О. В. Дзери. - К. : Юрінком Інтер, 2008. - 896 с. 3.ЖилінковаІ. В. Правове регулювання Інтернет-відносин / І. В. Жилінкова // Право України. - 2003. - № 5. - С. 124-128. 4. Козье Д. Электронная коммерция : пер. с англ. / Д. Козье - М. : Изд.-торг. дом «Русская Редакция», 1999. - 288 с. 5. Конвенція про захист осіб стосовно автоматизованої обробки даних особистого характеру від 28 січня 1981 р. // Відомості Верховної Ради України [Електрон. ресурс]. - Режим доступу : kpk.org.UA/.../zakonodavstvo_z_pitan_dostupu_do_nformac.html. 6. Кохановська О. В. Теоретичні проблеми інформаційних відносин у цивільному праві : моногр. / О. В. Кохановська. - К. : ВПЦ «Київський університет», 2006. - 463 с.
7. Наумов В. Б. Право и Интернет: очерки теории и практики / В. Б. Наумов. - М. : Книжный дом «Университет», 2002. - 432 с.
8. Окінавська Хартія глобального інформаційного суспільства, прийнята 22.07.2000 р. [Електрон. ресурс]. - Режим доступу : http://zakon1.rada.gov.UA/.- Назва з екрана. 9. Пастухов О. М. Авторське право у сфері функціонування всесвітньої інформаційної мережі Інтернет: автореф. на здоб. наук. ступ. канд. юрид. наук: спец. 12.00.03 / О. М. Пастухов. - К., 2002. - 18 с. 10. Петровский С. В. Категория «Интернет» в Российской правовой доктрине [Электрон. ресурс] / С. В. Петровский // Юриспруденция. - 2002. - N° 1. -Режим доступа : psv.yurclub.ru . - Название с экрана. 11. Про інформацію : Закон України від 02.10.1992 р. № 2658-ХІІ // Відомості Верховної Ради України. - 1992. - № 48. - Ст. 650. 12. Про доступ до публічної інформації : Закон України від 13.01.2011 р., № 2939-УІ // Відомості Верховної Ради України. - 2011. - № 32. - Ст. 314. 13. Про захист інформації в автоматизованих системах : Закон України від 05.07.1994 р., № 80/94 - ВР // Відомості Верховної Ради України. - 1994. - № 1. - Ст. 286. 14. Про захист інформації в інформаційно-телекомунікаційних системах : Закон України від 05.07.1994 р., № 80/94-ВР // Відомості Верховної Ради України. - 1994.
- № 31. - Ст. 286. 15. Про заходи щодо захисту конфіденційної і відкритої інформації, що циркулює в автоматизованій системі Міністерства : наказ Міністерства економіки та з питань європейської інтеграції України від 23.04.2002 р., № 121 [Електрон. ресурс]. -Режим доступу : zakon.nau.UA/?шd=1139.1.50&title...01. - Назва з екрана. 16. Талимончик В. П. Международно-правовое регулирование отношений информационного обмена в Интернет : дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.10 / Валентина Петровна Талимончик. - СПб., 1999.
- 175 с. 17. Цивільний кодекс України : Закон України № 435-ІУ від 16.01.2003 р. // Відомості Верховної Ради України. - 2003. - № 4044. - Ст. 356. 18. Цивільне право України : підручник : у 2 т. / В. І. Борисова (кер. авт. кол.), Л. М. Баранова, І. В. Жилінкова та ін. ; за заг. ред. В. І. Борисової, І. В. Спасибо-Фатєєвої, В. Л. Яроцького. - К. : Юрінком Інтер, 2004. - Т. 2. - 552 с.
ДОГОВІР ПРО НАДАННЯ ПОСЛУГ ХОСТИНГУ Аляб’єва Н. В.
Розглянуто договір про надання послуг хостингу. Визначено правову природу договору про надання послуг хостингу: консенсуальний, оплатний/безоплатний, двосторонній, різновид публічних договорів, договір приєднання. Запропоновано авторське визначення договору про надання послуг хостингу: за договором про надання послуг хостингу одна сторона - виконавець - бере на себе зобов’язання з разміщення і/або реєстрації віртуального сервера замовника в мережі Інтернет, а друга сторона - замовник -зобов’язується прийняти й сплатити послуги за договором, надані виконавцем.
Ключеві слова: договір, надання послуг, послуги хостингу, замовник договору, виконавець договору.
AGREEMENT ON GRANT OF SERVICES OF HOSTING Аlyabieva N. V.
In the article an agreement is examined on the grant of services of hosting. Legal nature of agreement is certain on the grant of services of hosting : consensus, оплатний/безоплатний bilateral, variety of public agreements, contract of adhesion. Authorial determination of agreement is offered on the grant of services of hosting: by agreement on the grant of services of hosting one side - performer is assumes obligations under placing and/or registration of virtual server of customer in a network the Internet, and other side, is a customer is obligated to accept and pay the services in an agreement, given by a performer.
Key words: agreement, grant of services, service of hosting, customer of agreement, performer of agreement.
Поступила в редакцію 28.03.2012 г.
