CC BY
121
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ: ОСОБЕННОСТИ И ПРЕИМУЩЕСТВА
М. Д. АКАТЬЕВА,
кандидат экономических наук,
доцент кафедры финансов, учета и анализа
Московский государственный университет печати
имени Ивана Федорова
Основной целью деятельности коммерческой организации является извлечение прибыли (п. 1 ст. 50 Гражданского кодекса РФ).
Предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (п. 1 ст. 2 ГК РФ). Эта деятельность связана с заключением гражданско-правовых договоров и исполнением предпринимателем конституционной обязанности платить законно установленные налоги и сборы (ст. 57 Конституции РФ).
Для избежания возникновения риска руководители (менеджеры) предпринимательских фирм, функционирующих в производственной сфере, должны при заключении и исполнении хозяйственных договоров строго руководствоваться соответствующими статьями ГК РФ и другими законодательными и нормативными актами, регулирующими договорные отношения.
Предприниматели свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (п. 2 ст. 1 ГК РФ). При заключении предпринимателем хозяйственных договоров следует руководствоваться статьями гл. 27 «Понятие и условия договора» ГК РФ, гл. 28, 29 части первой ГК РФ, а также статьями части второй ГК РФ, раскрывающими сущности отдельных
видов и типов договоров. В договорах (контрактах) важно в соответствии с законодательством устанавливать размер и порядок возмещения ущерба при неисполнении или ненадлежащем исполнении хозяйственных договоров.
Порядок отражения в учете тех или иных фактов хозяйственной жизни прямо зависит от условий договоров. Среди основных положений договоров наиболее недооцененным и одновременно значимым представляется определение договором меры ответственности, когда юридической оценке подлежат пункты договора, предусматривающие санкции за неисполнение условий договора (нарушение условий оплаты, сроков, качества и т. д.).
Если обязательство не исполняется добровольно, к должнику могут быть применены меры принуждения в форме санкций путем обращения кредитора в суд. Лицо, не исполнившее обязательства или исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность только при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.
Предупредительный характер юридического анализа в целях недопущения стадии принятия мер принуждения должен быть направлен на обеспечение исполнения обязательств. Здесь возникает особая норма гражданского права — обеспечение исполнения обязательств.
В гражданском праве под обеспечением исполнения обязательств понимают специальные меры
имущественного характера, побуждающие стороны к точному и реальному исполнению обязательств.
Способами обеспечения исполнения обязательств являются:
1) неустойка (штраф, пеня);
2) залог;
3) удержание имущества должника;
4) поручительство;
5) банковская гарантия;
6) задаток (ст. 329 ГК РФ).
Возможны и иные способы обеспечения исполнения обязательств, предусмотренные непосредственно договором или установленные законом.
Все виды обеспечения исполнения обязательств являются предметом особых (акцессорных) обязательств, которые не имеют самостоятельного значения, а служат лишь дополнением к основному обязательству сторон (продавца и покупателя в договоре купли-продажи (ст. 454 ГК РФ), подрядчика и заказчика в договоре подряда (ст. 702 ГК РФ) и др.). Они возникают и прекращаются одновременно с основным обязательством, а при его недействительности утрачивают силу.
Исключением из данного правила является банковская гарантия (ст. 368 — 379 ГК РФ), которая независима от основного обязательства.
В силу банковской гарантии гарант (страховая или кредитная организация) дает по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить его кредитору (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.
Субъектами банковской гарантии может быть только банк, иное кредитное учреждение и страховая организация. Указание бенефициара в банковской гарантии не является обязательным. При отсутствии такого указания обязательство по гарантии должно исполняться в пользу кредитора (бенефициара), предъявившего гаранту подлинник банковской гарантии.
Принадлежащее бенефициару (кредитору) по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное. Гарантия является односторонней сделкой банка (страховой организации), поэтому письменного акцепта гарантии от бенефициара не требуется.
Существенными условиями гарантии являются срок, на который она выдана, и денежная сумма, которой ограничивается ответственность гаранта.
Отсутствие в гарантии этих условий влечет недействительность гарантии.
Банковская гарантия выдается на возмездной основе. Размер соглашения определяется, как правило, в соглашении между гарантом и принципалом о выдаче банковской гарантии. Это соглашение является отдельной от гарантийного обязательства сделкой и не влияет на судьбу банковской гарантии.
Размер вознаграждения, как правило, находится в прямой зависимости от объема основного обязательства, обеспечиваемого банковской гарантией, и срока, на который выдается банковская гарантия по этому обязательству.
Соглашением между принципалом и гарантом может быть предусмотрена выплата вознаграждения в момент выдачи гарантии или в любой другой срок, указанный в соглашении.
Требование об уплате гарантии. Отсутствие указания в гарантии на то, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, служит основанием для отказа в удовлетворении требования по гарантии. Неполнота или неточность такого указания не является основанием для отказа в удовлетворении требования; гарант вправе отказать бенефициару, если требование последнего (либо приложенные к нему документы) не соответствуют условиям гарантии или представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока.
Организация-бенефициар при нарушении условий договора ее контрагентом, предоставившим банковскую гарантию, может получить денежные средства от гаранта (кредитной, страховой организации). Порядок истребования денежных средств следующий: в течение срока действия гарантии следует обратиться к гаранту с письменным требованием, в котором привести доказательства того, что принципал вовремя не выполнил своих обязательств.
Учет полученных банковских гарантий ведется на забалансовом счете 008 «Обеспечения обязательств и платежей полученные».
Пример. Типография производит закупку оборудования. Для этого заключается договор на закупку оборудования с компанией-производителем и импортером. Для обеспечения исполнения обязательств от поставщика требуют предоставления банковской гарантии. От поставщика получена банковская гарантия на сумму 1 500 000руб. После того как поставщик не исполнил обязательства по поставке оборудования, банку-гаранту было направлено требование. Гарант полностью выпла-
тил деньги бенефициару. В бухгалтерском учете бенефициара произведены записи:
Д-т сч. 008 «Обеспечения обязательств и платежей полученные» — 1 500 000 руб. — получена. банковская гарантия от поставщика оборудования;
Д-т сч. 51 «Расчетные счета»К-т сч. 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами» — 1 500 000 руб. — поступили денежные средства от банка-гаранта;
К-т сч. 008 «Обеспечения обязательств и платежей полученные» — 1 500 000руб. — списана банковская гарантия от поставщика оборудования.
Данный вид обеспечения обязательств можно рассматривать как самый надежный и предпочтительный для организации-бенефициара, желающего минимизировать свои коммерческие риски. Но один существенный недостаток у него есть — высокая стоимость для принципала.
Заявительный порядок возмещения НДС. Под возмещением НДС понимается возврат или зачет налога, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму исчисленного НДС. До принятия решения о возмещении НДС налоговые органы обязаны провести камеральную проверку полученной декларации (п. 1 ст. 176 Налогового кодекса РФ).
Камеральная проверка проводится инспекцией в течение трех месяцев со дня представления декларации (п. 2 ст. 88 Налогового кодекса РФ).
Следовательно, на протяжении этого срока, а также периода, необходимого для принятия решения по результатам проверки, организация не сможет распоряжаться данными денежными средствами.
Однако с 1 января 2010 г. налогоплательщики имеют право возместить НДС в заявительном порядке, т. е., не дожидаясь окончания камеральной проверки налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, представленной за прошедший налоговый период.
Воспользоваться заявительным порядком возмещения НДС могут те налогоплательщики, которые:
— либо работают не менее трех лет, совокупная сумма НДС, акцизов, налога на прибыль и НДПИ за предыдущие три календарных года равна или превышает 10 млрд руб.;
— либо представили в налоговые органы банковскую гарантию на полную сумму НДС, заявленного к возмещению.
Участниками отношений при выдаче банковской гарантии для целей статьи 176.1 Налогового кодекса РФ признаются:
1) банк, отвечающий установленным требованиям и включенный в соответствующий перечень (гарант);
2) организация, претендующая на возмещение НДС (принципал);
3) налоговая инспекция (бенефициар).
Требования к банкам, выдающим банковскую гарантию. Гарантия должна быть выдана банком, который включен в специальный перечень кредитных организаций, размещенный на официальном сайте Минфина России. Для включения в этот перечень банк должен отвечать требованиям, указанным в п. 4 ст. 176.1 НК РФ:
— иметь лицензию на осуществление банковских операций, выданную Банком России, и осуществлять банковскую деятельность в течение не менее 5 лет;
— собственные средства (капитал) банка должны превышать 1 млрд руб.;
— на все отчетные даты в течение последних шести месяцев банк должен соблюдать обязательные нормативы, предусмотренные Федеральным законом от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;
— у банка должно отсутствовать требование Банка России об осуществлении мер по финансовому оздоровлению банка на основании Федерального закона от 25.02.1999 № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций».
До 1 января 2012 г. действовало условие о величине уставного капитала банка не менее 500 млн руб., но с 01.01.2012 подп. 2 п. 4 ст. 176.1 НК РФ утратил свою силу, и, следовательно, выдавать банковскую гарантию могут и те банки, у которых уставный капитал составляет менее 500 млн руб.
Таким образом, банковская гарантия—письменное соглашение между гарантом и принципалом, в котором банк обязуется по письменному требованию инспекции уплатить за организацию в бюджет излишне полученную (зачтенную) сумму НДС:
— если решение о возмещении налога в заявительном порядке будет отменено полностью или частично (подп. 2 п. 2 ст. 176.1 НК РФ);
— если организация не уплатила подлежащих возврату в бюджет излишне полученных (зачтенных) сумм НДС (п. 21 ст. 176.1 НК РФ).
Банковскую гарантию от имени банка может выдать его филиал, если банк включен в указан-
ный ранее перечень. В этом случае гарантия также должна приниматься инспекцией.
Требования к банковской гарантии. Заключая с банком соглашение о банковской гарантии, в его тексте необходимо учесть следующее (п. 6 ст. 176.1 НК РФ):
1) со дня подачи декларации по НДС банковская гарантия должна действовать не менее восьми месяцев;
2) сумма банковской гарантии не может быть ниже суммы НДС, которая была заявлена к возмещению;
3) банк не может иметь право отозвать банковскую гарантию, а налоговая инспекция — передать право требования по ней другому лицу (ст. 371, 372 ГК РФ);
4) если гарант не выполнит своего обязательства перед инспекцией, последняя должна иметь право на бесспорное списание соответствующих денежных средств со счета гаранта;
5) право налоговых органов на удовлетворение требования по банковской гарантии могут подтверждать только те документы, которые предусмотрены в ст. 176.1 НК РФ (п. 1 ст. 374 ГК РФ).
Представление банковской гарантии в налоговые органы. Для того чтобы воспользоваться заявительным порядком возмещения НДС, организации необходимо представить в налоговые органы соответствующее заявление. Срок представления заявления — не позднее пяти календарных дней со дня подачи налоговой декларации.
В соответствии с новым п. 6.1., который дополнил ст. 176.1 НК РФ, одновременно с подачей заявления о применении заявительного порядка возмещения НДС плательщики НДС должны представить и банковскую гарантию.
Несмотря на то, что сумму НДС, указанную в декларации, налоговые органы возвратили налогоплательщику, камеральная проверка декларации продолжается. В ходе данной проверки специалисты налоговых органов проверяют обоснованность суммы НДС, заявленной к возмещению (п. 11 ст. 176.1 НК РФ). Если никаких нарушений налоговый орган
не выявил, то он должен сообщить налогоплательщику в течение семи дней в письменной форме об окончании камеральной проверки и об отсутствии нарушений.
Кроме того, налоговые органы должны направить в банк, выдавший банковскую гарантию, не позднее одного дня, письменное заявление об освобождении банка от обязательств по этой банковской гарантии. В соответствии с п. 12 ст. 176.1 НК РФ сделать это необходимо не позднее дня, следующего за днем направления налогоплательщику, представившему банковскую гарантию, сообщения об отсутствии выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах.
Отказать в возврате (зачете) налога инспекция может только в трех случаях:
— заявление о возмещении не соответствует п. 7 ст. 176.1 НК РФ;
— организация не представила банковской гарантии;
— представленная банковская гарантия не соответствует п. 2, 4, 6 ст. 176.1 НК РФ.
В случае такого отказа возместить НДС можно будет только после завершения камеральной проверки налоговой декларации (п. 8 ст. 176.1 НК РФ), т. е. в общем порядке.
Список литературы
1. Гражданский кодекс РФ: Федеральный закон от 30.11.1994 № 51-ФЗ.
2. Налоговый кодекс РФ (часть вторая): Федеральный закон от 05.08.2000 № 117-ФЗ.
3. О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах: Федеральный закон от 19.07.2011 № 245-ФЗ.
4. О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций: Федеральный закон от 25.02.1999 № 40-ФЗ.
5. О Центральном банке Российской Федерации (Банке России) : Федеральный закон от 10.07.2002 № 86-ФЗ.
* * *
