CC BY
484
Ростовцева Анна Михайловна
адъюнкт кафедры гражданско-правовых дисциплин
Волгоградской академии МВД России
(e-mail: [email protected])_
Акционерное общество как субъект предпринимательской деятельнос-
ти
Аннотация
В представленной статье предпринимательская деятельность понимается в качестве особого фактора производства в силу той роли и значимости, которые эта деятельность имеет для каждой отдельной фирмы и для рыночной экономики в целом.
Annotation
In the article business is as a particular factor of production because of the role and relevance of this activity is for individual firms and to market economy as a whole.
Ключевые слова: предпринимательская деятельность, акционерное общество, акционеры, кредиторы, инвесторы.
Key words: entrepreneurial activity, joint-stock company, shareholders, lenders, investors.
П
редпринимательское право РФ продолжает приобретать объективные и субъективные реалии развития, к сожалению отразить эти этапы в рамках одной работы - задача практически ущербная, и именно поэтому за рамками остались весьма жизненные и юридически интересные положения о сделках АО, многие другие правовые аспекты существования акционерных обществ в России.
Предпринимательскую деятельность выделяют в качестве особого фактора производства - в силу той особой роли и значимости, которую эта деятельность имеет для каждой отдельной фирмы и для рыночной экономики в целом.
В современных экономических условиях акционерные общества являются одной из наиболее оптимальных форм осуществления предпринимательской деятельности. В последнее время в России акционерным обществам придают все большее значение.
Общественные отношения, складывающиеся в связи с созданием и деятельностью акционерного общества, многообразны и различны по своей природе и содержанию, но в целом их можно назвать корпоративными отношениями.
Корпоративные отношения складываются между различными участниками акционерного общества - крупными акционерами и миноритарными, а также между органами управления обществом и его акционерами, между обществом и государственными органами, осуществляющими государственное регулирование.
258
С учетом важности института акционерного общества в достижении современных экономических целей Российской Федерации (создание инновационной экономики, повышение ее инвестиционной привлекательности и защиты прав собственности) применение соответствующих положений законодательства должно строиться на общих принципах, провозглашенных ГК РФ и соответствующими законами: автономии воли, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав и их судебной защиты.
В настоящее время в России в связи с необходимостью создания благоприятного инвестиционного климата, а также максимально гибкой формы объединения капиталов акционерная организационно-правовая форма юридических лиц приобрела особое значение. Акционерные общества имеют преимущества перед другими коммерческими организациями, во-первых, возможностью нарастить уставный капитал путем выпуска дополнительных акций и их продажи, во-вторых, реализации акционерами своих прав, а именно: - правом выпускать и покупать акции, которые свободно обращаются на фондовых биржах; - структурой управления акционерным обществом, позволяющей выстраивать разнообразные модели управленческих отношений при различных пакетах акций в руках акционеров; -возможностью акционеров объединять средства, создавая крупный капитал, и контролировать его движение.
Однако указанные достоинства акционерного общества - это и его главная проблема: многочисленность и разобщенность участников общества предопределяют повышенную вероятность нарушения их прав. Акционерная форма организации предпринимательства таит в себе значительные опасности для акционеров. Будучи рассчитанной на весьма широкий круг участников, такая форма затрудняет реальный контроль ими деятельности исполнительных органов общества, предоставляя последним широчайшие, иногда, по сути, бесконтрольные возможности распоряжения чужим капиталом [1].
Управленческие возможности акционеров расширяются за счет предоставления им дополнительных прав, не противоречащих императивным нормам действующего законодательства.
Совет директоров акционерного общества призван защищать интересы акционеров, расширение его компетенции и прав в части защиты интересов акционеров возможно, но не за счет сужения компетенции высшего органа -общего собрания акционерного общества.
Дополнительные права совету директоров предоставляются, как правило, для усиления влияния акционеров на управление обществом и контроля его деятельности, что присуще наиболее крупным компаниям.
Влияние локальных актов, создаваемых непосредственно управомоченными субъектами, на деятельность общества и его акционеров достаточно велики. Осуществление права акционера на создание и утверждение внутренних актов является одной из форм защиты прав акционеров (самозащиты прав), направленной на установление новых или изменение прежних правоотношений, а также порождающей новые способы защиты этих прав [2].
Членство в акционерном обществе возникает у учредителя не вследствие документального оформления, а в результате подписки на акции при условии, во-первых, создания акционерного общества и, во-вторых, частичного внесения вклада в уставный капитал общества в порядке, установленном уставом общества и действующим законодательством.
С развитием форм инвестиционных вложений остаются актуальными вопросы юридической природы прав акционеров, удостоверяемых акцией. Особенностью акций как корпоративных ценных бумаг, закрепляющих право участия в делах акционерного общества, является предоставляемая ими возможность, при наличии определенного их количества, оказывать влияние на осуществление акционерным обществом предпринимательской и иной деятельности.
Поскольку в процессе предпринимательской деятельности акционерного общества могут сталкиваться интересы кредиторов и акционеров, акционеров и менеджмента, акционеров - владельцев крупных пакетов акций и миноритарных акционеров, одной из основных задач законодательства об акционерных обществах является обеспечение баланса их законных интересов с учетом того, что Конституция Российской Федерации закрепляет принцип, согласно которому осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц (ст. 17, ч. 3), и гарантирует каждому судебную защиту его прав и свобод (ст. 46, ч. 1) с учетом принципа правовой определенности. Многосторонний аспект прав на акцию в акционерном обществе характеризуется тем, что ценная бумага, прежде всего, удостоверяет право членства в акционерном обществе. Как показывает практика, миноритарные акционеры зачастую не имеют возможности защитить свои права. Верное построение системы отношений с акционерами является залогом успешного разрешения вопросов общего собрания акционеров. Органам управления необходимо структурировать и представить внутреннюю управленческую информацию таким образом, чтобы подчеркивать ценность компании для акционеров. Отчетность, содержащую такую информацию, необходимо регулярно обновлять и предоставлять вниманию акционеров через средства массовой информации или иным способом, определенным уставом акционерного общества.
Специальным правом, служащим защите интересов миноритарных акционеров, является право акционера на обращение в суд в защиту интересов корпорации к лицам, причинившим своими действиями убытки акционерному обществу.
Обычно такие иски предъявляются к лицу, призванному выполнять роль исполнительного органа в случаях злоупотребления ими своими полномочиями, такими как действовать добросовестно, разумно, с должной степенью заботливости, руководствуясь интересами акционерного общества, но не собственными интересами и целями.
Такие иски может подавать совет директоров тем самым использовать предоставленные совету директоров широкие полномочия по управлению акционерным обществом.
В учредительных документах акционерного общества, возможно, предусмотреть установление юридических приемов ограничения власти контролирующего большинства (например, требование квалифицированного большинства голосов при принятии решений по наиболее важным
259
вопросам деятельности общества, предусмотреть индивидуальные права каждого участника акционерного общества или специальные права, принадлежащие миноритариям, обладающим определенным числом голосов (право созыва общего собрания, внесения вопросов в повестку дня общего собрания и др.). Такие механизмы должны составить эффективную и четко организованную систему, которая, с одной стороны, позволяет предотвратить злоупотребления своими правами крупными инвесторами, а с другой -благоприятствует предпринимательской деятельности акционерного общества.
Предпринимательская деятельность в организационно-правовой форме акционерного общества затрагивает интересы большого числа лиц -акционеров, инвесторов, а также публичные интересы.
Ценная бумага удостоверяет имущественные права, однако акция, как корпоративная ценная бумага, наряду с имущественными предоставляет и иные права: право на участие в управлении акционерным обществом, право на получение информации о деятельности акционерного общества и другие права, которые нельзя отнести к имущественным.
Вопрос о правовой природе этих прав, призванных обеспечить баланс интересов акционеров и менеджмента, акционеров - владельцев крупных пакетов акций и миноритарных акционеров толкуется учеными различно.
Г.Ф.Шершеневич отмечал, что "в материальном значении, как право участия в предприятии, акция составляет необходимый момент в акционерном товариществе. В свою очередь, это право участия выражается в троякой форме: а) участие в разделе прибыли, даваемой предприятием; б) участие в разделе имущества товарищества при его ликвидации; в) участие в управлении делами товарищества [3, с. 414].
Два первых правомочия имущественного характера, третье - личного". Мнение О.Н. Садикова состоит в том, что "неимущественные отношения личного характера, сопутствующие имущественным, возникают в деятельности хозяйственных товариществ и обществ, участники которых вправе участвовать в управлении делами товарищества и общества, получать информацию об их деятельности и знакомиться с соответствующей документацией" [4, с. 25].
Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" определяет акцию как эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую права ее владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества,
оставшегося после его ликвидации (ст. 2). Следует отметить особенность правоотношений, субъектами которых являются акционеры. Так, акция, как и любая ценная бумага, удостоверяет комплекс прав, но не может закреплять обязанности акционера по отношению к обществу [5, с. 41.]
Акция предоставляет ее владельцу комплекс субъективных гражданских прав, в котором, исходя из природы ценных бумаг, превалируют имущественные права. Наиболее важным является право на участие в управлении акционерным обществом. Данное право носит неимущественный характер, но тесно связано с имущественными правами. На неимущественный характер права на управление обществом указывает то, что это право не содержит неразрывной связи с личностью управомоченного субъекта, что позволяет передавать это право другим субъектам. Имущественный характер обусловлен деятельностью акционерного общества, которое как коммерческая организация, осуществляет деятельность с целью извлечения прибыли. Акция как ценная бумага предоставляет своеобразный комплекс имущественных и неимущественные прав. Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества согласно ч. 2 ст. 31 ФЗ "Об акционерных обществах" могут участвовать в общем, собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества. Право на получение дивидендов распространяется не на всех акционеров, а только на тех, которые были включены в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, на котором принято соответствующее решение на выплату дивидендов. Такое техническое закрепление прав противоречит общей концепции следования права за вещью. В случае отчуждения акций после составления такого списка к приобретателю акций не переходит право на получение дивиденда, что противоречит общему правилу Гражданского кодекса РФ, предусматривающему одновременный переход к приобретателю и права на ценную бумагу, и прав из бумаги, а также переход к приобретателю всех прав, удостоверяемых ценными бумагами в совокупности. В случае незаконной выплаты дивидендов, повлекшей убытки для акционерного общества, члены совета директоров, члены исполнительного органа общества, управляющая компания могут быть привлечены к ответственности в соответствии со ст. 71 ФЗ "Об акционерных обществах", а если выплата дивидендов привела к банкротству общества - то в
260
соответствии со ст. 56 Гражданским кодексом РФ [6]. Кроме традиционных прав на владение, пользование и распоряжение акцией как вещью, акция предоставляет иные права, связанные с деятельностью сути, устранение конфликта интересов означает уравнение интересов различных групп участников корпоративных отношений, что невозможно в силу того, что каждая группа участников вступает в корпоративные отношения, преследуя свои собственные цели. Иными словами, уравнение интересов участников корпоративных отношений будет означать, что останется лишь одна группа участников и отношения попросту перестанут существовать. Эффективным является корпоративное законодательство, которое успешно справляется с этой проблемой и разрешает, балансирует конфликты интересов, а не устраняет их. Согласно предложенному Д.И. Дедовым определению конфликт интересов представляет собой "противоречие между интересами, которые защищены правом и должны быть удовлетворены действиями другого уполномоченного принципалом лица (поверенного, агента, директора, доверительного управляющего), и личными интересами этого уполномоченного" [7, с. 1]. Их суть, как отмечает И.С. Шитки-на, заключается не в самом факте нарушения интересов, а в возможности возникновения ситуации, когда эти интересы могут быть нарушены. Иными словами, конфликт интересов является причиной, а не результатом противоправных действий, что естественным образом исключает возможность установления ответственности "за конфликт интересов" [8, с.1]. В отличие от англоамериканских стран в компаниях остальных стран мира столкновение интересов менеджеров и акционеров не является распространенным. Конфликт интересов в этих странах перемещается в другие плоскости и чаще возникает между контролирующими акционерами, с одной стороны, и миноритарными акционерами или другими заинтересованными лицами - с другой [9, с. 75]. В России результатом высокой концентрации акционерного капитала является непосредственное участие акционеров в управлении акционерным обществом - явление, которое в экономической литературе обозначается термином "совмещение собственности и управления", или строгое контролирование деятельности совета директоров и сильное воздействие на принятие ими управленческих решений. Такая ситуация "фактически уничтожает разделение между управлением и владением, делая его юридической формальностью". Следовательно, исключена возможность возникновения противоречий между интересами акционеров и менеджеров. По
этой причине для корпоративного сектора страны характерным является конфликт интересов между различными группами акционеров в рамках акционерного общества [10, с. 16]. Концепция конфликта интересов редко используется в законодательстве России.Также редко она встречается в правовой литературе. Между тем во многих западных правопорядках те или иные правовые нормы направлены именно на разрешение конфликтов интересов участников общественных отношений. В правовой литературе, в свою очередь, исследователи не ограничиваются лишь толкованием правовых норм законодательства и рассматривают правовые нормы или общественные отношения в призме конфликтов интересов, что позволяет объяснить их сущность и выявить логику, которой руководствовался законодатель при их принятии или которой ему следует руководствоваться. Наличие большого количества заинтересованных сторон в процессе приобретения крупных пакетов акций и разнообразие их интересов сами по себе порождают возможность возникновения конфликтов интересов. Для понимания сущности конфликта интересов в общем и выявления потенциально возможных конфликтов интересов при приобретении крупных пакетов акций открытых акционерных обществ в частности следует выяснить содержание такой категории, как интерес. В юридической литературе содержатся разные подходы к определению понятия "интерес". С одной стороны, достаточно обоснованным является рассмотрение интереса в качестве предпосылки возникновения и осуществления субъективного права. В свою очередь, субъективное право является тем юридическим средством, с помощью которого обеспечивается реализация интереса. Таким образом, в рамках корпоративных правоотношений могут существовать множество различных интересов, которые принадлежат как самой компании (в странах континентального права общепринятым является признание существования самостоятельного интереса компании, который может и не совпадать с интересами ее участников), так и ее участникам [11,с.140-141]. Д.В. Ломакин определяет корпоративные интересы участника компании как его осознанные имущественные и неимущественные потребности, удовлетворение которых происходит посредством имущественного и неимущественного участия в деятельности компании, а интересы ком-пании-ее имущественные и неимущественные потребности, обусловленные целями деятельности компании, закрепленными в ее учредительных документах, удовлетворение которых про-
261
исходит посредством осуществления такой де-ятельност [12, с.143,145].
Наряду с правом немаловажное значение играет само желание участников корпоративных отношений сбалансировать конфликты интересов. Если совершенствование корпоративного управления (повышение уровня раскрытия информации, прозрачная и простая структура владения капитала, включение в совет директоров независимых директоров и др.) способно разрешить ряд конфликтов интересов, то эти меры могут быть приняты самой компанией без вмешательства со стороны государственных органов. Процесс публичного поглощения акций нарушает обычное функционирование компаний, поскольку в рамках компаний возникают различные конфликты интересов.
При анализе конфликтов интересов при поглощении акций следует уточнить круг лиц, чьи интересы затрагиваются при поглощении акций, определить их значимость, участие в управлении акционерным обществом. Акционеры больше всего заинтересованы в создании условий, в рамках которых активно осуществляются поглощение акций заинтересованными лицами, так как публичные поглощения, во-первых, увеличивают стоимость их инвестиций, а во-вторых, разрешают конфликты интересов в отношениях акционеров и менеджеров или контролирующих и миноритарных акционеров [13, с. 20].
Следует особо обращать внимание на момент формирования новых органы управления. Следовательно, распространенным является мнение, согласно которому менеджеры не заинтересованы в существовании активного рынка корпоративного контроля и имеют стимулы для принятия защитных мер в целях срыва публичных поглощений акций.
Определение интересов кредиторов в контексте публичных поглощений акций представляется затруднительным из-за возможности существования двух различных сценариев: если компания имеет финансовые трудности, для кредиторов публичное поглощение может быть выгодным, так как смена контролирующих акционеров повышает вероятность удовлетворения их требований; однако если финансовое положение компании стабильно, то кредиторы не заинтересованы в публичном поглощении акций, поскольку в его результате могут быть пересмотрены или вовсе приостановлены отношения компании с кредиторами. В частности, как правило, после поглощения покупатель переводит расчетные счета компании в свой обслуживающий банк [14].
Некоторые особенности корпоративных отношений участников акционерных обществ позво-
ляют выявить характерные признаки, позволяющие утверждать, что в отношении акционерного общества в ближайшем будущем будет предпринята попытка рейдорского захвата.
Например, особо следует обратить внимание на необоснованное принятое решение советом директоров (если уставом определены полномочия) увеличения уставного капитала и на фондовом рынке скупается большинство выпущенных акций одним лицом.
Или миноритарные акционеры проявляют равнодушие к текущей деятельности акционерного общества, и если позиция одного из них или группы радикально изменилась: требуют предоставления информации, отражающей деятельность акционерного общества (например, баланс, отчет о прибыли и убытках за текущий отчетный период) вероятнее всего, есть повод для опасения подготовки рейдорского захвата.
1. Косякова Н.И. Коммерческие организации: сравнительная характеристика //Право и экономика. 1998. № 5
2. Гутброд М. Проведение юридической экспертизы, соглашения акционеров, управленческий контроль - проблемы, которые можно обратить в преимущества // Рынок ценных бумаг. 2000. N 9.
3. См: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. СПб., 1908. Т. I. С. 414.
4. Гоажданское право России. Общая часть: Курс лекций/под ред. О.Н. Садикова. М., 2001. С. 25.
5. Тарасов И. Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000. С. 41.
6. Степашкин С.В., Финансовая академия при Правительстве РФ "Финансовый вестник: финансы, налоги, страхование, бухгалтерский учет", № 1, январь 2008 г.
7. Дедов Д.И. Конфликт интересов. М., 2004. С. 1.
8. Шиткина И.С. Корпоративное право /отв. ред. И.С. Шиткина. М. "ВолтерсКлувер", 2008.
9. Авдашева С.Б., Голикова В.В., Долгопято-ва Т.Г. Интеграционные процессы, корпоративное управление и менеджмент в российских компаниях. М., 2006. С. 75.
10. Гуваков В., Тиханова И., Аникина Е., Комаров А. Конфликт интересов в корпоративном управлении // Корпоративный юрист. 2006. № 8. С. 16.
11. Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М., 2008. С. 140-141.
12. Дедов Д.И. Указ. соч. С. 143, 145.
262
13. Конклин Д. Корпоративные финансы и корпоративное управление: зоны взаимодействия на примере опыта компаний Канады // Корпоративное управление и устойчивое развитие бизнеса: стратегическая роль советов директоров / отв. ред. И.В. Ивашковская. М., 2008. С. 20.
14. Гомцин С.В. "Правила поглощения акционерных обществ: сравнительно-правовой анализ: Монография"М.: Волтерс Клувер, 2010 г.
1. Kosyakova N.I. Commercial organizations: comparative characteristic // Right and economy. 1998. № 5.
2. Gutbrod M. Carrying out legal examination, the agreement of shareholders, administrative control -problems which can be turned into advantages// Securities market. 2000. № 9.
3. Shershenevich G. F. Course of a commercial law. SPb., 1908. T. I. P. 414.
4. Civil law of Russia. General part: A course of lectures / under the editorship of O.N. Sadikov. M., 2001. P. 25.
5. Tarasov I. T. The doctrine about joint stock companies. M., 2000. P. 41.
6. Stepashkin S.U., Financial academy at the Government of the Russian Federation "The financial
messenger: finance, taxes, insurance, accounting", № 1, January of2008.
Y. Dedov D.I. Konflikt of interests. M., 2004. P. 1.
8. Shitkina I.S. Corporate law/оtv. I.S.Shitkina's edition. M.: Volters Kluver, 2008.
9. Avdasheva S. B., Golikova V.V., Dolgopya-tova T.G. Integration processes, corporate governance and management in the Russian companies. P. Y5. M., 2006.
10. Guvakov V., Tikhanova I., Anikina E., Komarov A. Konflikts mosquitoes of interests in corporate governance // The Corporate lawyer. 2006. № 8. P. 16.
11. Lomakin D. V. Corporate legal relationship: the general theory and practice of its application in economic societies. M., 2008. P. 140-141.
12. Dedov D.I. Op cit. P. 143, 145.
13. Konklin D. Corporate finance and corporate governance: interaction zones on an example of experience of the companies of Canada // Corporate governance and a sustainable development of business: strategic role of boards of directors / оtv. I.V. Ivashkovsky's edition. M., 2008. P. 20.
14. Gomzin S. V. Rules of absorption of joint-stock companies: comparative and legal analysis: Monograph. M.: Volters Kluver, 2010.
263
