CC BY
31всех немцев на соблюдение конституционных условий интеграции в ЕС, объявляет каждого quivis ex populo хранителем европейской демократии с правом подачи ходатайств в ФКС о несовместимости положений европейских договоров с конституционным правом ФРГ. С правовой точки зрения это означает дестабилизацию процессуальной системы подачи ходатайств и рассмотрения дел по абстрактному контролю норм. С политической точки зрения этот пассаж Лиссабонского решения ФКС дает возможность «обойти» необходимость поддержания соответствующего ходатайства многочисленной (не менее 1/3 Бундестага) парламентской фракцией.
В.Н. Гиряева
2011.04.044. КЕИРЗЕ А.Л.М. ЕВРОПЕЙСКИЙ ВКЛАД В ДОГОВОРНОЕ ПРАВО: ПЕРСПЕКТИВА СОЕДИНЕНИЯ УСИЛИЙ ТЕОРЕТИКОВ, ЗАКОНОДАТЕЛЕЙ И СУДЕЙ В ДЕЛЕ ЕВРОПЕИЗАЦИИ ДОГОВОРНОГО ПРАВА.
KEIRSE A. L.M. European impact on contract law: A perspective on the interlinked contributions of legal scholars, legislators and courts to the Europeanization of contract law // Utrecht law rev. - Utrecht, 2011. -Vol. 7, N 1. - P. 34-51. - Mode of access: http://www.utrechtlawreview. org/index.php/ulr/article/viewFile/145/143
Автор статьи - профессор частного права и судья - ставит перед собой задачу показать, насколько европеизация затронула национальное договорное право и какова роль в этом законодателей, судей и правоведов.
Впервые Европарламент обратился к вопросу о конвергенции европейского договорного права в Резолюции от 26 мая 1989 г., в которой речь зашла о разработке общеевропейского кодекса частного права. Фундамент для этого к тому времени уже был заложен Комиссией по европейскому договорному праву (Комиссией Ландо), которая в 1980 г. начала сравнительный анализ договорного права государств-членов с намерением выработать принципы европейского договорного права.
Под «европеизацией» автор статьи подразумевает влияние Евросоюза на право; под конвергенцией - взаимопроникновение правовых систем и норм. Это самый широкий термин: конвергенция может происходить как в результате унификации, так и вследствие гармонизации. Кроме того, данным термином охватывается
более спонтанный процесс правовой «самоорганизации» через влияние общих принципов, политические и академические дебаты, «мягкое право». Под гармонизацией понимается процесс появления в праве стран-участниц близких норм, с помощью которых достигаются определенные цели. Таким образом, конвергенция через гармонизацию не предполагает появления всеохватывающего единообразного кодифицированного акта. Унификация - наиболее узкий термин, который обозначает устранение различий между правовыми нормами разных юрисдикций (например, в результате того, что единообразные законы применяются напрямую).
Далее А. Кеирзе рассматривает роль в европеизации договорного права юристов-теоретиков, юристов-практиков и законодателей, как в отдельности, так и в их взаимосвязи и взаимодействии.
В Средневековье юристы со всей Европы изучали Corpus Iuris Civilis в Болонском университете, а потом с обретенными знаниями возвращались к себе домой. Римское право заполняло пробелы в местных законах. То есть европеизация юридической науки и европеизация через юридическую науку насчитывает столько же лет, сколько и первые юридические факультеты.
Процесс развития общеевропейского частного права был приостановлен в XIX в. усилением европейских государств и принятием национальных гражданских кодексов. Юридическая наука переключила внимание на национальное право, а ее языком вместо латыни стали живые языки европейских государств. Последние 30 лет развития юридической науки ознаменовались возвращением к общеевропейскому наследию. Значительная часть усилий по реевро-пеизации договорного права предпринимается скорее юристами-теоретиками, а не европейскими институтами. Правовые исследования вносят свой вклад в европеизацию договорного права, а она, в свою очередь, расширяет границы и методологию исследований.
Результатом работы упомянутой Комиссии Ландо стали Принципы европейского договорного права. После этого многие участники Комиссии присоединились к группе по разработке Европейского гражданского кодекса под председательством фон Бара (результаты работы группы опубликованы в серии «Принципы европейского права» (Principles of European Law (PEL) European Law Publishers (Germany) and Staempfli Publishers Ltd. (Switzerland)).
В качестве свидетельства многообразия теоретических подходов автор упоминает проект Тренто, который нацелен на поиск общих для всех европейских юрисдикций принципов (общих по сути, а не терминологически). Этот проект известен как «Общие основы европейского частного права» («Common тоге of European private law»). Его методология основывалась на разработке казусов, которые предлагалось решить юристам из разных правовых систем; такой же метод использован в казуснике «Ius immune»1 Уолтера ван Гервена.
Среди других известных проектов автор называет: проекты группы Гандольфи по страховому праву; «группы экономического вклада» («Economic impact group»); группы базы данных («Database group»); Академии европейского права (ERA); группы социальной справедливости. И наконец, ряд индивидуальных проектов подготовлен отдельными компаративистами (нередко по отдельным институтам договорного права). Результаты исследований публиковались в таких журналах, как «Zeitschrift für Europäisches Privatrecht»; «European private law review»; «Europa e dritto privati»; «European review of contract law»; «European journal of commercial contract law»; в изданиях «Principles, definitions and model rules of European private law» (Munich: Sellier. European law publishers GmbH, 2009); «Draft common frame of reference (DCFR)». А. Кеирзе отмечает также деятельность группы по исследованию частного права Европейского союза (сообщества) (Acquis group), результаты работы которой опубликованы как Принципы существующего договорного права ЕС. «Проект общих рамок» (Draft common frame of reference (DCFR), опубликованный в 2009 г. и содержащий общие принципы, определения и модельные правила европейского обязательственного права и права собственности, Европейская комиссия поддержала как основной инструмент в кодификации европейского права. И это только небольшая часть академических проектов.
Однако, отмечает автор, правовые принципы и нормы приобретают ценность и действенность лишь постольку, поскольку они могут применяться для решения возникающих на практике проблем. Европеизация через законодательство происходит посредст-
1 Ius Commune Casebooks for the common law of Europe. Cases: Materials and text on national, supranational and international Law / Ed. by Walter van Gerven. -Mode of access: [email protected]
2011.04.045-046
вом принятия регламентов, которые одновременно вступают в силу во всех странах-участницах и доминируют над коллидирующим национальным законодательством; вторым уровнем при движении сверху вниз является гармонизированное частное право, а третьим -спонтанная конвергенция (часто наблюдаемая в праве соседних государств). Европеизация договорного права происходит главным образом на уровне директив и в значительно меньшей степени -регламентов. В настоящий момент гармонизация национального договорного права наблюдается в сфере норм, направленных на оптимизацию рыночных условий, а также в регулировании отношений с участием потребителей, которым посвящены восемь директив.
Что касается роли судов, то А. Кеирзе различает европеизацию деятельности судов и европеизацию через деятельность судов (Европейского суда по правам человека, Суда ЕС в Люксембурге).
Подводя итоги, автор констатирует, что в настоящее время некоторые институты договорного права уже охвачены директивами, повлиявшими на национальное право; растет количество источников европейского прецедентного права, толкующих договорное право стран-участниц. Тем не менее в значительной части европеизация договорного права происходит на уровне абстрактных принципов, разработанных в академической среде; директивы же специализированы по конкретным институтам и представляют собой инструментарий для практикующих юристов и судей. Так что пропасть между книжным и практическим правом не уменьшается, и для ее преодоления нужны широкие дебаты с привлечением теоретиков, законодателей, юристов-практиков.
Е.Г. Афанасьева
2011.04.045-046. ТЕНДЕНЦИИ КОНСТИТУЦИОНАЛИЗАЦИИ ДОГОВОРНОГО ПРАВА В ЕВРОПЕ. (Сводный реферат).
В юридической литературе в последнее время зазвучали призывы к незаконодательной гармонизации договорного права в Европе посредством горизонтального воздействия фундаментальных прав. Идея состояла в том, чтобы Суд ЕС и Европейский суд по правам человека нашли баланс между основными правами человека с целью обеспечения адекватной защиты слабой стороны в договорных отношениях. Критической оценке возможности такой гар-
