CC BY
145
3.4. ЗАЛОГ ПРАВ УЧАСТНИКА ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
Ефимова Ольга Владимировна, канд. юрид. наук. Должность: доцент. Место работы: Российский государственный социальный университет. Подразделение: кафедра гражданского права и процесса. E-mail: [email protected] Степанова Наталья Александровна. Должность: старший преподаватель. Место работы: Российский государственный социальный университет. Подразделение: кафедра гражданского права и процесса. E-mail: [email protected]
Аннотация: Авторы в рассматриваемой статье анализируют особенности залога прав участника общества с ограниченной ответственностью.
Ключевые слова: залог, корпоративные права, доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, участник общества с ограниченной ответственностью.
THE PLEDGE OF RIGHTS OF PARTICIPANT OF LIMITED LIABILITY COMPANY
Efimova Olga Vladimirovna, PhD at law. Position: associate professor. Place of employment: Russian state social University. Department: civil law and process chair. E-mail: [email protected]
Stepanova Natalya Aleksandrovna. Position: senior lecturer. Place of employment: Russian state social University. Department: civil law and process chair. E-mail: [email protected]
Annotation: The authors in this article are analyzed the features of pledge of the rights of the participant of the limited liability company.
Keywords: collateral, corporate law, share in the authorized capital of a limited liability company, member of a limited liability company.
Реформирование гражданского законодательства Российской Федерации вызывает возникновение новых правовых институтов и явлений. Так, в частности, нашло закрепление в ГК РФ такого вида залога как залог прав участников юридических лиц. Признание существования корпоративных правоотношений позволило осуществлять и залог корпоративных прав с учетом особенностей, определенных законами.
21 декабря 2013 г. Президентом Российской Федерации был подписан Федеральный закон № 367-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации» (далее - Закон N 367-ФЗ).
Законом № 367-ФЗ были внесены значительные изменения в нормы, регулирующие такой способ обеспечения, как залог.
В частности, был введен новый вид залога - залог прав участников юридических лиц (ст. 358.15 ГК РФ). Согласно данной норме залог прав участников осуществляется посредством залога доли участника в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью и залога акций принадлежащих акционеру.
Залог доли в уставном капитале ООО и акций акционерного общества был предусмотрен и ранее, специальным законодательством, регулирующим деятельность хозяйственных обществ.
Так, залогу прав участника (учредителя) общества с ограниченной ответственностью посредством залога
доли в уставном капитале общества посвящена ст. 22 Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее по тексту Закон об ООО)
П.2 и 3 ст. 3 № 367-ФЗ устанавливают, что измененные и дополненные положения ГК РФ применяются только к правоотношениям, которые возникнут после даты его введения, и впредь до приведения законодательных и иных нормативных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации, в соответствие с положениями ГК (в ред. ФЗ от 21 декабря 2013 г. № 367-ФЗ), а законодательные и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, в том числе акты законодательства Союза ССР, действующие на территории Российской Федерации в пределах и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации, применяются постольку, поскольку они не противоречат положениям ГК РФ.
Введение в ГК РФ отдельного положения, закрепляющего залог прав участников юридических лиц, вызвало необходимость изменений в нормы Закона об ООО о залоге доли в уставном капитале.
С 1 июля 2014 г. п. 2 ст. 22 Закона об ООО был дополнен предложением о необходимости государственной регистрации залога доли или части доли в уставном капитале общества соразмерно требованиям ст. 339.1 ГК РФ. И именно момент государственной регистрации залога, которая производится путем внесения записи о залоге в Единый государственный реестр юридических лиц, является моментом возникновения данного залога.
Несмотря на значительное количество видов юридических лиц, в отношении которых их участники имеют соответствующие права, указанная ст. 358.15 ГК РФ в императивном порядке запрещает залог прав участников (учредителей) всех юридических лиц, кроме двух:
- акционерного общества и
- общества с ограниченной ответственностью.
Хозяйственные общества (ООО, АО) отнесены к категории корпоративных юридических лиц в соответствии с п. 1 ст. 65.1 ГК РФ.
Корпоративными юридическими лицами (корпорациями) являются организации, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган.
Соответственно, в ст. 358.15 ГК речь идет о залоге корпоративных прав.
Однако, помимо хозяйственных обществ к корпоративным юридическим лицам отнесены также хозяйственные товарищества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, общественные движения, ассоциации (союзы), товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, а также общины коренных малочисленных народов Российской Федерации. Данный перечень включает в себя как коммерческих, так и некоммерческих юридических лиц.
В некоторых случаях федеральные законы, регулирующие деятельность корпоративных организаций, в целом повторяют данный запрет на залог прав участников. Так, ст. 16 Федерального закона от 03.12.2011 № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» определяет, что участник партнерства не вправе передать в залог принадлежащую ему долю в складочном капитале партнерства другому участнику партнерства или
ЗАЛОГ ПРАВ УЧАСТНИКА ООО
Ефимова О.В. Степанова Н.А.
третьему лицу. В тоже время данный запрет имеет оговорку - если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством. Каким образом соотносится возможность передачи доли в складочном капитале участником партнерства с общего согласия всех участников партнерства с императивным запретом на передачу прав участника в ГК РФ? Для соблюдения приоритетности ГК РФ по отношению к иным федеральным законам согласно ст. 3 ГК РФ, следует привести в соответствие со статьей 358.15 ГК РФ статью ст. 16 Федерального закона от 03.12.2011 № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах».
В данной статье больше внимание уделим анализу залога доли участника в уставном капитале ООО [5].
Ст. 358.15 ГК в основном вводит именно возможность залога корпоративных прав участника (учредителя) ООО. Порядок, условия возникновения данного вида залога раскрывает ст. 22 Закона об ООО. Данная норма регулирует только договорный залог доли в уставном капитале.
Возможность заключения договора залога, а соответственно обременения доли (часть доли) залогом определяется статусом залогодержателя. Если в качестве залогодержателя выступает другой участник данного общества, то для формирования договорного залога соблюдения каких-либо предварительных процедур не требуется.
Иначе обстоит дело, если в роли потенциального залогодержателя выступает 3-е по отношению к данному ООО лицо. В этом случае необходимость соблюдения предварительных процедур обусловлена последовательно:
- отсутствием в уставе общества запрета на обременение доли (части доли) залогом в пользу 3-го лица, и
- получением согласия общего собрания на данный залог.
Согласием на залог можно считать только такие результаты голосования, когда «за» залог в пользу 3-го лица проголосовало большинство участников данного общества (при этом, голос участника, намеренного выступить в качестве залогодателя учитываться не должен).
Результаты голосования должны быть зафиксированы в соответствии с требованиями ст. 181.2 ГК путем составления протокола. Указанные требования касаются, в частности:
А. формы протокола: только письменная с проставлением подписей председателя собрания и секретаря собрания и
Б. содержания протокола: в качестве существенных условий законодатель называет
1) дата, время и место проведения собрания;
2) сведения о лицах, принявших участие в собрании;
3) результаты голосования по каждому вопросу повестки дня;
4) сведения о лицах, проводивших подсчет голосов;
5) сведения о лицах, голосовавших против принятия решения собрания и потребовавших внести запись об этом в протокол [4].
Следует сказать, что ст. 181.2 ГК указывает на возможность проведения собрания в заочной форме. В такой же форме, опросным путем, допускается проведение общих собраний и в обществе с ограниченной ответственностью согласно ст. 38 Закона об ООО.
Специальная норма, регламентирующая порядок формирования залога доли в уставном капитале ООО (ст. 22 Закона об ООО) не содержит специальных тре-
бований к форме проведения собрания по вопросу принятия решения о даче согласия на залог или отказе в таком согласии. Соответственно, допустимо провести общее собрание по возможности передачи в залог доли (части доли) 3-му лицу, в том числе и в заочной форме. В этом случае требования к содержанию протокола о результатах заочного голосования будут несколько иными.
При получении согласия на обременение доли залогом в установленном порядке, договор залога данного вида имущества подлежит обязательному нотариальному удостоверению, согласно п.2 ст. 22 Закона об ООО.
В соответствии с п.1 ст. 163 ГК РФ нотариус при проведении нотариального удостоверения сделки проводит проверку законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение.
В тоже время, несколько разнятся последствия не соблюдения нотариальной формы договора залога доли (части доли) в уставном капитале, сформулированные в ГК и в Законе об ООО.
Закон об ООО указывает на недействительность договора залога при отсутствии нотариального удостоверения (п. 2 ст. 22), ГК РФ - на ничтожность (п. 3 ст. 163). Нормы параграфа 2 главы 9 ГК РФ определяют два вида недействительных сделок - оспоримая и ничтожная. Значит ли это, что при отсутствии нотариального удостоверения сделки залога прав участника организации, следует в судебном порядке признать ее недействительность, и только потом применять соответствующие последствия к данной сделке? [9].
Скорей всего, ответ будет отрицательный. В силу приоритетности ГК РФ по отношению к иным федеральным законам, если договор залога доли в уставном капитале ООО не будет нотариально удостоверен, то в судебном порядке достаточно заявить требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки.
Как было указано выше, собственно залог прав участника общества с ограниченной ответственностью возникает с момента его государственной регистрации согласно требованиям подп. 2 п. 1 ст. 339.1 ГК РФ.
«Таким образом, сегодня договоры залога долей участия в ООО после внесения соответствующих изменений в законодательство могут заключаться только в нотариальном порядке и только с соблюдением новых правил о государственной регистрации договора залога в ЕГРЮЛ.» [3, с. 27].
Для обеспечения возникновения залога нотариус обязан, после нотариального удостоверения сделки, совершить следующие действия:
- в течение 2 рабочих дней со дня нотариального удостоверения договора залога доли или части доли в уставном капитале общества передать в форме электронного документа в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц. Данное заявление должно быть составлено по форме № Р14001, утвержденной Приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@ №Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хо-зяйств№. В указанном заявлении должны быть указаны сведения о залогодержателе и о договоре за-
лога и подписано усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, в течение 2 рабочих дней со дня нотариального удостоверения договора залога доли или части доли в уставном капитале общества передать обществу, доля или часть доли в уставном капитале которого заложена, копии этого заявления. Обязанность по указанной передаче может быть возложена договором залога доли на одну из сторон данного соглашения.
Законодатель не предъявляет каких-либо требований или характеристик к основному обязательству, надлежащее исполнение которого обеспечивает залог доли в уставном капитале ООО. В силу этого, данный вид залога вправе обеспечивать исполнение любого обязательства, в том числе внедоговорного в объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения (в том числе проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения), а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание предмета залога и связанных с обращением взыскания на предмет залога и его реализацией расходов согласно ст. 337 ГК РФ [8].
Предметом исследуемого вида залога выступаю права участника (учредителя) общества с ограниченной ответственностью, воплощенные в доли уставного капитала общества. При этом следует иметь в виду, что участник может заложить как всю свою долю (даже если она составляет 100% уставного капитала) [1], так и ее часть.
«Несмотря на то что Кодекс предусматривает только залог доли, следует признать, что залог части доли также допустим, поскольку это прямо предусмотрено п. 1 ст. 22 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. Кроме того, доля делима и часть доли также является самостоятельным объектом гражданского оборота.» [2].
Поскольку доля в уставном капитале общества опосредует корпоративные права участника общества к самому хозяйственному обществу, то по общему правилу до прекращения залога данные права участника осуществляет залогодержатель [7]. Так, согласно п. 1 ст. 65.2 ГК РФ: «Участники корпорации (участники, члены, акционеры и т.п.) вправе:
участвовать в управлении делами корпорации, за исключением случая, предусмотренного пунктом 2 статьи 84 настоящего Кодекса;
в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом и учредительным документом корпорации, получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией;
обжаловать решения органов корпорации, влекущие гражданско-правовые последствия, в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом;
требовать, действуя от имени корпорации (пункт 1 статьи 182), возмещения причиненных корпорации убытков (статья 53.1);
оспаривать, действуя от имени корпорации (пункт 1 статьи 182), совершенные ею сделки по основаниям, предусмотренным статьей 174 настоящего Кодекса или законами о корпорациях отдельных организационно-правовых форм, и требовать применения последствий их недействительности, а также применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации.»
В тоже время, в договоре залога доли в уставном капитале возможность реализации названных прав стороны могут оставить и за залогодателем.
Сторонами договора залога доли в уставном капитале общества выступают: 1) участник общества (правообладатель доли) в качестве залогодателя. При этом он может быть также и должником по основному, обеспеченному залогом обязательству; 2) как участник данного общества, так и иное 3-е лицо - залогодержатель (кредитор по основному, обеспеченному залогом обязательству) [6].
Прекращение залога доли в уставном капитале происходит в момент погашения записи в едином государственном реестре юридических лиц об обременении залогом указанного предмета на основании заявления залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения суда.
Список литературы:
1. Волкова М.А. Задаток как способ обеспечения исполнения предварительных договоров // Юрист. 2011. № 22. С.3-6.
2. Гриднева О.В. Органы управления общества с ограниченной ответственностью // Бизнес в законе. Экономико-юридический журнал. 2015. № 3. С. 142-145.
3. Ефимова О.В. Некоторые особенности правовой природы закладной // Вестник РГГУ. Серия: Экономика. Управление. Право. 2011. № 8 (70). С.74-79.
4. Ефимова О.В. Правовое регулирование залога обязательственных прав как вид залога // Актуальные проблемы российского законодательства. 2015. № 12. С.51-56.
5. Илюшина М.Н. Залог долей обществ с ограниченной ответственностью как вид залога корпоративных прав // Законы России: опыт, анализ, практика. 2014. № 11.
6. Обязательственные отношения в частном праве России: Монография. - М.: ВАКО, РГСУ, 2015. 142 с.
7. Ситдикова Л.Б. Гражданско-правовой режим информации // Юридический мир. 2007. № 5. С.66-72.
8. Sitdikova L.B. Legal nature of internet services // Russian Law: theory and practice. 2008. № 2. P. 203-207.
9. Sitdikova L.B., Shilovskaya A.L., Volkova M.A., Lenkovskaya R. R., Stepanova N.A. Legal regulation and copyright protection in Internet in Russia and abroad // Mediterranean Journal of Social Sciences MCSER Publishing, Rome-Italy. Vol 6, No 6 November 2015. P 163169.
