CC BY
296
НЕПРАВОМЕРНОЕ ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ИНФОРМАЦИИ
Мамочка Е.А.
5.6. УГОЛОВНО-ПРАВОВОЕ ПРОТИВОДЕЙСТВИЕ НЕПРАВОМЕРНОМУ ИСПОЛЬЗОВАНИЮ ИНСАЙДЕРСКОЙ ИНФОРМАЦИИ
Мамочка Екатерина Александровна, аспирант. Место учебы: Дальневосточный Федеральный университет. Должность: юрист. Место работы: Федеральная служба государственной статистики. Подразделение: Территориальный орган по Приморскому краю. E-mail: katerina1985_ [email protected]
Аннотация
Задача: В статье произведен анализ состава преступления, предусмотренного от. 185. 6 Уголовного кодекса Российской Федерации (неправомерное использование инсайдерской информации).
Модель: Сложности и проблемы в привлечении к уголовной ответственности, расследовании правоохранительными органами уголовных дел, связанными с неправомерным использованием инсайдерской информации. Подробный анализ объекта, объективной стороны, субъекта и субъективной стороны состава преступления, предусмотренного ст.185.6 Уголовного кодекса Российской Федерации и предложения по толкованию вышеуказанной нормы права.
Выводы: Инсайдерская деятельность подрывает рыночные принципы честной состязательности. Неравное положение участников рынка в количестве известной им информации приводит к убыткам у владельцев ценных бумаг, это разрушает деловую репутацию компаний, а в крупных масштабах - национальные фондовые рынки в целом, может привести к дестабилизации экономических отношений, как на микро, так и на макроуровне.
Оригинальность/ценность: данная работа предназначена для лиц, занимающихся вопросами в сфере финансового рынка, а также предпринимателей, которые желают защитить свой бизнес от неправомерного использования инсайдерской информации.
Ключевые слова: инсайдерская информация, экономические преступления, инсайдер, ценообразование, финансовый инструмент.
CRIMINAL AND LEGAL COUNTERACTION TO A MISUSE OF INSIDER INFORMATION
Mamochka Ekaterina Alexandrovna, postgraduate student. Place of study: Far- Eastern Federal University. Position: lawyer. Place of employment: Federal Agency of the state statistics. Department: Territorial body of Primorski Territory. E-mail: katerina1985_ [email protected]
Annotation
Challenge: In article the analysis of structure of the crime provided by Art. 185 is made. 6 Criminal codes of the Russian Federation (misuse of insider information).
Model: Difficulties and problems in criminal prosecution, investigation by law enforcement agencies of the criminal cases connected with a misuse of insider information. The detailed analysis of object, the objective party, the subject and the subjective party of structure of the crime provided by Art. 185.6 of the Criminal code of the Russian Federation and offers on interpretation of the above rule of law.
Conclusions (results): Insider activity undermines the market principles of honest competitiveness. Unequal position of participants of the market in number of information known for it leads to losses at owners of securities,
it destroys business reputation of the companies, and in vast scales - national stock markets as a whole, can lead to destabilization of the economic relations, both on micro, and at macrolevel.
Originality/value: this work is intended for the persons dealing with issues in the sphere of the financial market, and also businessmen who wish to protect the business from a misuse of insider information.
Keywords: insider information, economic crimes, insider, pricing, financial instrument.
Преступления экономической направленности характеризуются высокой общественной опасностью в связи с большим числом потерпевших и огромным материальным ущербом. Общественная опасность неправомерного использования инсайдерской информации заключается в злоупотреблениях на финансовом рынке, возникающих в условиях, когда инвесторы прямо или косвенно лишаются преимуществ из-за лиц, которые используют публично не раскрытую информацию для себя или третьих лиц.[6, 133]
Таким образом, незаконная инсайдерская деятельность является одним из орудий ограничения свободы конкуренции. Инсайдеры своим поведением подрывают рыночные принципы честной состязательности. Неравное положение участников рынка в количестве известной им информации приводит к убыткам у «не приближенных» к управлению фирмой владельцев ценных бумаг, это разрушает деловую репутацию компаний, а в крупных масштабах - национальные фондовые рынки в целом, может привести к дестабилизации экономических отношений, как на микро, так и на макроуровне. [3, 165]
Статья 185.6 Уголовного кодекса РФ вступила в действие 31 июля 2013 г. Непосредственным объектом преступления являются общественные отношения, обеспечивающие справедливое ценообразование на финансовые инструменты, иностранную валюту и (или) товары, равенство и укрепление доверия инвесторов. Предметом преступления, предусмотренного ст. 185.6 Уголовного кодекса РФ является инсайдерская информация. Следует отметить, что в статьях 7 -9 ФЗ от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» выделяется общедоступная информация (общеизвестные сведения и иная информация, доступ к которой не ограничен) и информация с ограниченным доступом (конфиденциальная информация). [9] Термин «конфиденциальная информация» является определяющим по отношению ко всем видам информации с ограниченным доступом. Поэтому инсайдерская информация является одной из видов конфиденциальной информации.
В контексте уголовно-правовой науки следует рассмотреть инсайдерскую информацию именно как предмет уголовно-правовой охраны. Таким образом, инсайдерскую информацию нужно рассматривать как предмет преступления, т.е. как то, на что направлено воздействие лица, неправомерно использующего ее в своих интересах либо в интересах третьих лиц для извлечения прибыли или избежания убытков. [1,20]
Уголовный кодекс РФ понятие инсайдерской информации не дает. Федеральным законом от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ " О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" было дано определение инсайдерской информации. Инсайдерская информация - точная и конкретная информа-
121
4'2014
Пробелы в российском законодательстве
ция, которая не была распространена или предоставлена (в том числе сведения, составляющие коммерческую, служебную, банковскую тайну, тайну связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств) и иную охраняемую законом тайну), распространение или предоставление которой может оказать существенное влияние на цены финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров (в том числе сведения, касающиеся одного или нескольких эмитентов эмиссионных ценных бумаг, одной или нескольких управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, одного или нескольких хозяйствующих субъектов, либо одного или нескольких финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров) и которая относится к информации, включенной в соответствующий перечень инсайдерской информации. [10]
Исчерпывающий перечень информации, которая может быть отнесена к инсайдерской, разрабатывается и утверждается на подзаконном уровне.
Объективная сторона данного преступления определяется в законе двумя формами действий:
а) умышленное использование инсайдерской ин-
формации для осуществления операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, к которым относится такая информация, за свой счет или за счет третьего лица. Однако, законодатель в Федеральном законе от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ " О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" не раскрывает понятие "использование инсайдерской
информацией". Таким образом, могут возникнуть определенные проблемы при толковании данной нормы. Мы полагаем, что использование сведений, в любом случае, состоит в распоряжении ими по своему усмотрению. При использовании инсайдерской информации для осуществления операций с финансовыми инструментами более подходящим выражением является "применение сведений".
б) умышленное использование инсайдерской информации путем дачи рекомендаций третьим лицам, обязывания или побуждения их иным образом к приобретению или продаже финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров. Данный вид использования не должен быть связан с прямой передачей инсайдерской информации третьим лицам и может быть совершен одним из указанных способов:
1) путем дачи рекомендаций третьим лицам к приобретению или продаже финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров. Такие рекомендации могут даваться в устной, письменной форме или форме электронных сообщений;
2) путем обязывания третьих лиц к приобретению или продаже финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров. Обязывание может быть обусловлено наличием особых личных, служебных, деловых, в том числе договорных отношений между инсайдером (обладателем инсайдерской информации) и иным лицом- участником рынка ценных бумаг, валютного или товарного рынков либо наличием зависимого положения последнего от субъекта преступления;
3) путем побуждения третьих лиц иным образом к приобретению или продаже финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров. Такие иные побуждения могут выражаться в форме просьб, указа-
ний, уговора, подкупа, и даже угрозы, применения насилия или использования иного влияния. [7, 178] Так как способ побуждения к совершению указанных действий в законе не уточнен, то он может быть связан с совершением виновных действий, как подпадающих под признаки соответствующих составов преступлений, так и не содержащих таких признаков. Соответственно, если виновный побуждает третьих лиц к приобретению или продаже финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров путем совершения деяний, ответственность за которые предусмотрена отдельными нормами Уголовного кодекса РФ (например, от. 112-умышленное причинение тяжкого вреда здоровью, 116-побои, 119-угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью), то такие деяния следует квалифицировать по совокупности преступлений со от. 185.6 Уголовного кодекса РФ.
Средства совершения преступления - это предметы, при помощи которых совершается преступление. Большинство исследователей научного сообщества, таких как М.А. Ершов, Н.Е. Крылова, И.А. Юрченко и другие, анализируя данную норму, не комментируют средство совершения данного преступления. Считая, что данный факультативный признак объективной стороны данного состава преступления не имеет значения.
Согласно ч.1 ст.185.6 Уголовного кодекса РФ для признания преступления оконченным требуется, чтобы деяние либо было сопряжено с извлечением дохода или избежанием убытков в крупном размере, либо повлекло причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству». [4, 73]
Обязательным элементом объективной стороны преступления, предусмотренного от. 185.6 Уголовного кодекса РФ, является наступление общественноопасных последствий в виде крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо извлечение дохода или избежания убытков в крупном размере. [5, 202] Крупным ущербом, доходом, убытками в крупном размере признаются ущерб, доход, убытки в сумме, превышающей два с половиной миллиона рублей (примечание к от. 185.6 Уголовного кодекса РФ).
Понятие ущерба в данном случае означает как прямой материальный ущерб от неправомерного использования инсайдерской информации, так и упущенную в результате этого выгоду. С гражданско-правовой точки зрения это понятие тождественно понятию "убытки". Но говоря об убытках в от. 185.6 Уголовного кодекса РФ, законодатель имеет в виду не те убытки, которые были причинены гражданам, организациям или государству, а о тех убытках, которых лицу удалось избежать (примечание 3 к от. 185.6 Уголовного кодекса РФ).
По конструкции состав преступления, закрепленный в ч. 1 от. 185.6 Уголовного кодекса РФ можно назвать формально-материальным. Так, помимо дохода или избежания убытков, законодатель в качестве альтернативы указал на наступление общественно опасных последствий, в результате данного преступного посягательства - «если такое использование причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству». [2, 74] При причинении крупного ущерба третьим лицам состав будет материальным. А при получении субъектом крупного дохода или избежания крупных убытков состав будет формальным.
Инсайдеры - от английского insider, (inside - буквально «внутри».) В Уголовном кодексе РФ к уголовной ответственности подлежит только физическое лицо (от.
122
НЕПРАВОМЕРНОЕ ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ИНФОРМАЦИИ
Мамочка Е.А.
19 УК РФ). Субъект преступления специальный. Это вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста, владеющее инсайдерской информацией в силу занимаемой должности или выполняемых профессиональных обязанностей, в том числе на основании трудовых и (или) гражданско-правовых договоров. [8, 99]
Перечень инсайдеров, то есть лиц, владеющих инсайдерской информацией, установлен ст. 4 Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ " О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации". В качестве (инсайдеров) лиц, которые могут распространить инсайдерскую информацию выступают:
-эмитенты и управляющие компании;
-хозяйствующие субъекты, включенные в реестр и занимающие доминирующие положение на рынке определенного товара;
-организаторы торговли, клиринговые организации, а также депозитарии и кредитные организации, осуществляющие расчеты по результатам сделок, совершенных через организаторов торговли;
-профессиональные участники рынка ценных бумаг и иные лица, осуществляющие в интересах клиента операции с финансовыми инструментами;
-лица, которые владеют не менее чем 25 % голосов в высшем органе управления;
-члены совета директоров;
-федеральные органы исполнительной власти, исполнительные органы государственной власти, Банк России;
-имеющие доступ к инсайдерской информации руководители федеральных органов исполнительной власти;
-информационные агентства, осуществляющие раскрытие и предоставление информации;
-лица, осуществляющие присвоение рейтингов; -физические лица, имеющие доступ к инсайдерской информации на основании трудовых и гражданскоправовых договоров.
Непростым является вопрос о форме вины при совершении преступлений в сфере экономической деятельности. Анализ рассматриваемых составов преступлений позволяет утверждать, что они характеризуются умышленной виной. Таким образом, субъективная сторона состава преступления, предусмотренного ст. 185.6 Уголовного кодекса РФ характеризуется умыслом: прямым или косвенным. Умышленное использование инсайдерской информации, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству, может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом. [4, 72]
Умышленное использование инсайдерской информации, сопряженное с извлечением дохода или избежанием убытков в крупном размере, совершается только с прямым умыслом: лицо осознает общественную опасность своих действий, предвидит реальную возможность и неизбежность получения дохода или избежания убытков и желает извлечь доходы (избежать убытки) в крупном размере. Таким образом, умышленная вина в виде прямого умысла (в отношении крупного дохода или избежания убытков) и умышленная вина в виде прямого или косвенного умысла (в отношении ущерба гражданам, организациям или государству).
Преступление отнесено к категории средней тяжести, так как максимальное наказание предусматривает лишение свободы на срок до 4 лет со штрафом в размере 50 000 рублей.
Законодатель специально не оговаривает мотивы и цели в данной норме. Соответственно, можно полагать, что он считает их не важными в качестве необходимого условия уголовной ответственности. В качестве мотивов данного преступления могут выступать -корыстные, личные мотивы. В качестве личных мотивов совершения данного преступления можно указать обиду, месть и т.д., а в качестве корыстных - получение какой- либо выгоды (как правило, имущественной).
Квалифицированный состав данного преступления (ч.2 ст. 185.6 Уголовного кодекса РФ) устанавливает уголовную ответственность за умышленное использование инсайдерской информации путем ее неправомерной передачи другому лицу, если такое деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода или избежанием убытков в крупном размере. [11]
Соответственно, объективная сторона преступления, предусмотренного ч.2 ст. 185.6 Уголовного кодекса РФ, заключается в использовании инсайдерской информации путем ее неправомерной передачи другому лицу, т.е. сообщение любому лицу для дальнейшего применения такой информации на финансовых рынках.
Повышенная ответственность за данное деяние обусловлена особым способом совершения преступления: использование инсайдерской информации совершается путем ее неправомерной передачи другому лицу. Опасность такого способа связана с возможностью дальнейшей "утечки" информации, ее обращению во вред лицу, к финансовой деятельности которого она относится, к причинению больших негативных последствий. [7, 179]
В ч.2 рассматриваемой нормы Уголовного кодекса РФ законодатель указывает на преступность деяния лишь в случае наступления последствий, предусмотренных в ч.1 ст.185.6 Уголовного кодекса РФ.
Список литературы:
1. Бикбулатов Т.И. Уголовно-правовая охрана инсайдерской информации в России // Уголовное право и современность. Сборник статей. - М., 2012.
2. Волчкова А.А. Уголовно-правовые аспекты противодействия неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком на современном этапе // Актуальные проблемы противодействия экономической преступности на современном этапе. Сборник статей. - Нижегор. акад. МВД России, 2012.
3. Жеребенков P.B. Уголовно-правовая ответственность за неправомерное использование инсайдерской информации и манипулирование рынком // Образование и право. -2011 г. -№ 4.
4. Клепицкий И.А. Инсайдерская информация и уголовный закон // Закон. -2011 г. -№ 9.
5. Павлов С.Н. Объект преступления и правоотношение // Пробелы в российском законодательстве.-2010г.- № 4.
6. Рыбакова Е.Ф. Преступления в сфере экономической деятельности, как деяния, посягающие на собственность (классификация и юридический анализ) // Пробелы в российском законодательстве.-2011г.- № 2.
7. Савинов А.В. Уголовная ответственность за неправомерное использование инсайдерской информации (статья 185.6 Уголовного кодекса Российской Фе-
123
4'2014
Пробелы в российском законодательстве
дерации) // Сборник статей седьмых Всероссийских Державинских чтений (Москва, 16 декабря 2011 года). Проблемы уголовно-процессуального и уголовного права, криминалистики и криминологии. - М., 2012.
8. Шемякин Л.Л. Проблемы теории специального субъекта преступления// Пробелы в российском законодательстве. -2009г.- № 3.
9. Федеральный закон Российской Федерации от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации». // СПС ГАРАНТ
10. Федеральный закон от 27.07.2010г. № 224-ФЗ ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации от 23.07.2013 N 251 -ФЗ) // СПС ГАРАНТ.
11. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (ред. от 04.06.2014г. с изм. 17.06.2014) // СПС ГАРАНТ
Рецензия
На статью: «Уголовно-правовое противодействие неправомерному использованию инсайдерской информации» аспиранта Мамочка Екатерины Александровны, кафедра уголовного права и криминологии Юридической Школы ДВФУ по научной специальности 12.00.08 - Уголовное право и криминология; уголовноисполнительное право
В статье рассматривается уголовно-правовое противодействие неправомерному использованию инсайдерской информации. Тема диссертации: «Уголовноправовая характеристика инсайдерских преступлений». Научный руководитель: доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой уголовного права и криминологии ЮШ ДВФУ Коробеев А.И.
Актуальность идей, изложенных в данной статье заключается, в том что был подробно проанализирован состав преступления, предусмотренного от. 185.6 Уголовного кодекса Российской Федерации (неправомерное использование инсайдерской информации). Автором было отмечено, что в борьбе с неправомерным использованием инсайдерской информации важен системный и комплексный подход для того, чтобы достичь необходимого эффекта. В процессе работы над статьей автор использовал достаточный объем литературы, а также периодических изданий.
Полученные Мамочка Е.А. результаты представляют собой значительный научный задел для диссертационного исследования. Данная статья имеет научную значимость и рекомендуется к опубликованию.
д.ю.н. профессор; заведующий кафедрой уголовного права и криминологии ЮШ ДВФУ А.И.Коробеев
124
