CC BY
145
3.4. ТРАНСГРАНИЧНЫЕ
ПРЕДДОГОВОРНЫЕ ОТНОШЕНИЯ: ПОНЯТИЕ, СУЩНОСТЬ, ВИДЫ
Степанищева Анна Михайловна, аспирант. Место учебы: Московский государственный юридический университет имени О.Е.Кутафина. E-mail: [email protected]
Аннотация: Статья посвящена трансграничным преддоговорным отношениям, ее целью является определение природы таких отношений, выявление и характеристику их особенностей. Проведена классификация трансграничных преддоговорных отношений и выделены характеризующие признаки каждого вида. Автором рассмотрена основная категория преддоговорной стадии: процесс переговоров и его значение для заключения трансграничной сделки.
Ключевые слова: трансграничные преддоговорные отношения, переговоры о заключении трансграничной сделки, трансграничные обязательства, иностранный элемент трансграничных обязательств, компликация трансграничных преддоговорных отношений, отношения в динамике, рисковый характер.
TRANSBOUNDARYPRE-CONTRACTUAL RELATIONSHIP: CONCEPT, NATURE, FORMS
Stepanisheva Anna Michailovna, postgraduate student. Place of study: Moscow State Law University named after O.E.Kutafin. E-mail: [email protected]
Annotation: The article is devoted to transboundary pre-contractual relationship, its aim is to determine their nature, denote characterize their distinctive features. The transboundary pre-contractual relationship is classified and the author emphasizes their characteristics. The author examines the main category of pre-contractual stages - negotiation and its significance for the process of the conclusion of the transboundary contract. Keywords: transboundary pre-contractual relationship, negotiations on the conclusion of the contract, transboundary obligation, foreign element of transboundary obligation, complication of transboundary pre-contractual relationship, relationship in dynamics, aleatory character.
Отношения, складывающиеся в процессе заключе-
i
ния трансграничном сделки , - преддоговорные отношения, создают основу и необходимые условия для возникновения, развития и существования трансграничных торговых отношений. Лица, заинтересованные в заключении трансграничной сделки, вступают в преддоговорные отношения с целью согласовать условия такой сделки, урегулировать возникшие противоречия в процессе ее заключения и прийти к общему, удовлетворяющему всех будущих сторон такой сделки, решению. В.Г. Полякевич, определяя преддоговорные отношения как обязательства sui generis, делает вывод о том, что такие отношения «начинаются для каждого участника с того момента, когда данное лицо выразило в объективных действиях другому лицу (лицам) свое намерение заключать договор»2. К.В. Гнице-
1 Мы будем говорить о трансграничной сделке (сделке с иностранным элементом) - сделки, для которой признается действие механизма коллизионного выбора применимого права.
2Полякевич В.Г. Ответственность за преддоговорные нарушения. Дис...к.ю.н. Москва, 2007. С. 17.
вич считает, что «всякое вступление в переговоры о заключении любого договора является юридическим фактом, порождающим права и обязанности сторон на стадии переговоров»3. Мы поддерживаем позицию В.В.Богданова, что начало преддоговорных отношений надо связывать с «теми действиями сторон на преддоговорном этапе, которые ясно свидетельствуют о намерении одной или обеих сторон вести переговоры о заключении договора или совершать иные действия, направленные на его заключение»4. Преддоговорные отношения возникают на стадии тесного сотрудничества сторон, в процессе непосредственного взаимодействия по заключению сделки. Однако такой критерий как «ясное свидетельство намерения» имеет достаточно неопределенный характер. Только в том случае, когда намерения всех участвующих лиц направлены на согласование условий будущей сделки, на ее заключение, мы имеем дело с преддоговорными отношениями. Но в тоже время определение намерения сторон довольно трудоемкий процесс. Венская Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.5 в ст. 8.3. закрепляет, что при определении намерения стороны или понимания, которое имело бы разумное лицо, необходимо учитывать все соответствующие обстоятельства, включая переговоры, любую практику, которую стороны установили в своих взаимных отношениях, обычаи и любое последующее поведение сторон. Задача упростится, если стороны будут использовать в своих отношениях, так называемые, преддоговорные соглашения. Они могут оформлять стадии преддоговорного процесса и фиксировать договоренности, достигнутые по отдельным пунктам будущего договора, регулировать сам процесс проведения, закреплять обязанности сторон по подготовке к заключению основного договора, результаты переговоров и принятые и согласованные решения (в данном случае мы будем видеть ясное свидетельство намерения заключить сделки) и выполнять другие функции. Документы, используемые на этапе переговоров, играют самостоятельную роль при заключении трансграничной сделки. Им придается важное значение для установления действительной воли сторон при толковании сделки.
Основной составляющей преддоговорных отношений являются переговоры. Переговоры - это процесс взаимодействия лиц, заинтересованных в заключении трансграничной сделки, направленный на разработку, согласование условий заключаемой сделки, подготовку и заключение такой сделки.
В процессе ведения переговоров стороны могут достичь согласия относительно условий заключаемой сделки и, соответственно, по результатам переговоров сделка может быть подписана, поэтому возникает вопрос о роли переговоров в заключении сделки. Большинство ученых считает, что процесс заключения договора включает в себя только две стадии - оферту и акцепт6. Согласно данной точке зрения действия, со-
3 Гницевич К.В. Преддоговорная ответственность в гражданском праве (culpa in contrahendo). Дис...к.ю.н. СПб., 2010. С. 22.
4 Богданов В.В. Преддоговорные правоотношения в российском гражданском праве. Дис...к.ю.н. М., 2011. С. 26.
5 Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.) // Вестник Высшего арбитражного суда Российской Федерации. 1994. № 1. Ст.4.
6 См.: Перетерский И.С. Сделки, договоры. М., 1929. С. 20., Иоффе О.С. Советское гражданское право (курс лекций). Л., 1958. С. 101., Советское гражданское право: учебник. Ч. 1 / Под ред. В.А. Рясенцева. М., 1986. С. 463., Гражданское право: учебник. Ч. 1 / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. СПб., 1996. С. 444..
ставляющие стадию преддоговорных контактов, поглощаются стадией оферты, а действия по разрешению преддоговорных споров включаются в стадию акцепта.
В.Г. Вердников и В.И. Скарго выделяли следующие стадии процесса заключения договора: 1) преддоговорные контакты сторон; 2) предложение заключить договор (оферта); 3) принятие предложения заключить договор (акцепт); 4) разрешение преддоговорного спора. Авторами отмечается, что первая и последняя стадии могут не наступить7.
В.В. Витрянский предлагает такие стадии заключения договора, как: 1) преддоговорные контакты сторон (переговоры); 2) оферту; 3) рассмотрение оферты; 4) акцепт оферты . При этом он указывает на факультативный характер первой стадии, используемой по усмотрению сторон, вступающих в договорные отношения, а также поясняет, что рассмотрение оферты как самостоятельной стадии заключения договора имеет правовое значение, как правило, для договоров, заключение которых является обязательной для одной из сторон.
Е.А.Суханов говорит о стадиях преддоговорных контактов сторон (переговоры); оферты; рассмотрении оферты; акцепта оферты9.
Другую позицию поддерживают, например, А.Н.Кучер и А.С.Комаров, которые утверждают, что переговоры являются самостоятельным способом заключения договора10. Также Принципы международных коммерческих контрактов в редакции 2010 г. (далее по тексту -Принципы УНИДРУА) в ст. 2.1.1. закрепляют правило, что договор может быть заключен путем акцепта оферты, либо в результате поведения сторон, достаточно свидетельствующего о соглашении11. Подобные правила отражены и в Принципах Европейского Дого-
Каткова Е.А. О некоторых вопросах заключения договора поставки // Вопросы советского государства и права. Т. 39. Серия юрид., вып. 7, ч. 2. Иркутск: Иркутский госуниверситет, 1965. С. 141., Жилинский С.Э. Правовая основа предпринимательской деятельности (предпринимательское право). М., 1998. С. 235. Избранные труды по гражданскому праву. В 2-х томах. Т. 2 / Новицкий И.Б. М.: Статут, 2006., Избранные труды. В 4-х томах. Т. 3 / Иоффе О.С. С.-Пб.: Юрид. центр Пресс, 2004., Основы советского гражданского права / Корнеев С.М. Под ред.: Рясенцев В.А. М., 195, Учебник русского гражданского права. Т. 2 / Шершеневич Г.Ф.; Науч. ред.: Ем В.С. М.: Статут, 2005, Гражданское право. Учебник. Ч. 2 / Агарков М.М., Граве К.А., Зимелева М.В., Липецкер М.С., и др.; Отв. ред.: Миколенко Я.Ф., Орловский П.Е., Перетерский И.С. М.: Юрид. изд-во НКЮ СССР, 1938, Советское гражданское право. Учебник / Брославский Л.И., Власова А.Г., Жукова Л.Ф., Зинчук Э.А., и др.; Под ред.: Куник Я.А. М.: Юрид. лит., 1973, Гражданское право. Учебник. Ч. 2 / Агарков М.М., Граве К.А., Зимелева М.В., Липецкер М.С., и др.; Отв. ред.: Миколенко Я.Ф., Орловский П.Е., Перетерский И.С. М.: Юрид. изд-во НКЮ СССР, 1938.
7 См.: Вердников В.Г., Скарго В.И. Заключение хозяйственного договора // Советское государство и право. 1974. № 1. С. 51-55.
8 См.: Гражданское право: учебник. Т. 2. Полутом 1 / Под ред. Е.А. Суханова. М.: Бек, 1999. С. 170. (автор главы -В.В. Витрянский).
9 Гражданское право: В 4 т. Том 3: Обязательственное право: Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное. Под ред. Е.А.Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2008. С. 197.
10 Кучер А.Н. Теория и практика преддоговорного этапа. Юридический аспект. М.: Статут, 2005. С. 209., Комаров А.С. Ответственность в коммерческом обороте. М., 1991. С.46.
11 Принципы международных коммерческих договоров
УНИДРУА 2010. / Пер. с англ. А.С.Комарова. URL:
http://www.
unidroit.org/English/principles/contracts/principles2010/translations/bla
ckletter2010-russian.pdf (дата обращения: 25.07. 2013 г.)
ворного Права12 (Принципах Ландо), которые устанавливают, что договор считается заключенным, если стороны намерены быть юридически обязанными или стороны достигают надлежащего соглашения без каких-либо дополнительных требований. В комментариях к Принципам УНИДРУА отмечено, что в коммерческой практике договоры, особенно когда они относятся к сложным сделкам, заключаются после продолжительных переговоров, без возможности установления последовательности оферты и акцепта13. В настоящее время, в связи с усложнением отношений в коммерческом обороте, заключение сделок во время переговоров особенно актуально и порою отвечает интересам сторон, так как позволяет решать возникающие споры в рабочем порядке, может быть даже в ходе личных встреч, обсуждения и поиска компромисса. Как указывал Р.Саватье: «В действительности заключение договора часто бывает гораздо более сложным (чем обмен офертой и акцептом - А.С.). Предложение и контрпредложение сторон перекрещиваются таким образом, что соглашение достигается лишь в конце дискуссии. В результате ее создается совокупность соответствующих условий, составляющих детализированное целое... можно предположить, что сложность договоров, связанная с прогрессом техники, находит свое выражение в превращении классической схемы заключения договора в длительные переговоры по самым разнообразным условиям»14.
Начало переговоров порождает определенные отношения его участников, а сами переговоры, в результате которых стороны достигают взаимного согласия по всем условиям заключаемой сделки, подтверждают заключение трансграничной сделки. П. 1 ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации определяет, что договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. В доктрине российского гражданского права выделяют существенные, обычные и случайные условия, составляющие содержание договора15. Существенными являются условия: о предмете договора; которые названы в законе или иных правовых актах
12 Principles of European Contract Law. Part 1 & 2. Prepared by The Commission on European Contract Law / Ed. by O. Lando & H. Beale. London, 2000. Р. 130-131. Принципы европейского договорного права. Перевод на русский язык А.Т.Амиров, И.Б.Пугинский// Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2005. №3, №4.
13 Комаров А.С. Ответственность в коммерческом обороте. С.30.
14 Саватье Р. Теория обязательств. М.: Прогресс, 1972. С 184.
15 Содержание договора составляет совокупность согласованных его сторонами условий, в которых закрепляются права и обязанности контрагентов, составляющие содержание договорного обязательства. Выделяют существенные, обычные и случайные условия. К существенным относятся те, по которым необходимо достичь соглашения, для того чтобы договор считался заключенным (условие о предмете договора, для возмездных договоров -условие о цене). Обычными считаются пункты договора, которые необходимы для договора данного вида, предусмотрены законом и обязательны для сторон в силу самого факта заключения договора. Такие условия могут не согласовываться сторонами и действительность договора не зависит от действительности соглашения по таким условиям (условие о месте и порядке исполнения договора, моменте перехода риска и права собственности и др.). Обычные условия восполняются за счет диспозитивных норм закона. К случайным относятся те условия, которые отражают особенности взаимоотношений сторон конкретного договора (специальные требования к предмету, порядку исполнения, расчетам и т.д.). Эти условия должны быть специально оговорены в договоре. См.: Поздняков В.С., Садиков О.Н. Правовое регулирование отношений по внешней торговле. Часть 1. М., 1985. С. 112-114.
как существенные или необходимые для договоров данного вида; все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Как отмечает В.А.Канашевский, «квалификация условий в качестве существенных должна осуществляться в соответствии с применимым к договору национальным правом и международными конвенциями. Таким образом, в отношении внешнеэкономических договоров проблематично говорить о существенных условиях (а равно иных - «несущественных»), поскольку таковые могут выделяться на основании какого-либо национального закона или международной конвенции»1 .
При заключении трансграничной сделки договаривающимся сторонам, помимо условий, необходимых для заключения аналогичного внутреннего договора, следует согласовать условия, которые обусловлены природой трансграничной сделки и, как пишет Г.К.Дмитриева, «либо вообще отсутствуют в одноименных гражданско-правовых «внутренних» сделках, либо имеют значительно меньшее значение»17, в частности следующие:
- условия, связанные с платежом, возможно с обеспечением платежа;
- валютные условия: определение валюты цены, валюты платежа; условия перевода одной валюты в другую, меры по предотвращению валютных рисков;
- условия перевозки;
- условия страхования;
- распределение обязанностей по выполнению таможенных правил, а также правил транзита через третьи страны;
- согласование необходимости заключения дополнительных контрактов (с перевозчиком, банком, страховой компанией);
- условия о влиянии непредвиденных обстоятельств на распределение ответственности сторон за полное или частичное неисполнение обязательств;
- применимое право;
- арбитражная оговорка;
- форма договора.
Данный перечень не является закрытым и зависит от конкретной сделки. Он носит рекомендательный характер для будущих контрагентов и обеспечивает достижение взаимоприемлемого согласия по всем или большинству условий заключаемой трансграничной сделки, снижает риск возникновения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением такой сделки. Эти условия не являются характеризующими признаками трансграничной сделки, скорее, они являются последствием международного характера сделки.
Таким образом, переговоры о заключении трансграничной сделки могут являться подтверждением заключения такой сделки при взаимном согласии сторон:
- по всем условиям заключаемой сделки, необходимым для ее исполнения либо
- по всем условиями заключаемой сделки, необходимым для признания сделки заключенной согласно применимому к ней статуту, либо
16 Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки: материально-правовое и коллизионное регулирование. С.50.
17Международное частное право: учеб. / Л.П.Ануфриева, К.А.Бекяшев, Г.К. Дмитриева [и др.]; отв. ред. Г.К.Дмитриева. С. 365.
- по всем условиям, которые необходимо было согласовать до заключения сделки по мнению одной из сторон.
Превалирующей в науке частного права является точка зрения, в соответствии с которой переговоры являются основанием возникновения прав и обязанностей сторон и влекут возникновение особых, доверительных отношений 8
В трансграничных торговых отношениях начало ведения переговоров является основанием возникновения особых отношений - трансграничных преддоговорных отношений, которые, в свою очередь, влекут возникновение определенных прав и обязанностей участников таких отношений. Выделим признаки таких отношений:
1. Волевая природа, так возникнуть они могут только по воле будущих сторон заключаемой сделки, в них проявляется индивидуальная воля участников. Но речь идет о воле будущих сторон трансграничной сделки, а не о воле любого участника преддоговорных отношений.
2. Трансграничный характер, присутствие иностранного элемента в их структуре. Понятие иностранного элемента было введено М.И. Бруном19 и в наиболее законченной форме данная идея в свое время получила выражение в трудах Л.А. Лунца, по мнению которого, наличие иностранного элемента в гражданско-правовом отношении, выходящем за пределы юрисдикции конкретного государства, может выразиться в следующем: «либо в том, что субъектом такого отношения является иностранный гражданин или иностранное юридическое лицо; либо в том, что объектом отношения является вещь, находящаяся за границей; либо в том, что юридические факты, с которыми связано возникновение, изменение или прекращение правоотношений имеют место за границей»2 .
В качестве иностранных элементов, обусловливающих трансграничный характер преддоговорных обязательств, выступают:
а) субъекты, имеющие разную государственную принадлежность и/или местонахождение коммерческих предприятий на территории разных государств21.
Под местом нахождения коммерческих предприятий сторон на территории разных стран понимается 2:
18 Гницевич К.В. Преддоговорная ответственность в гражданском праве: culpa in contrahendo. Дис...к.ю.н. СПб, 2009. С. 68, Овчинникова К.Д. Преддоговорная ответственность // Законодательство. 2004. № 3, 4. С. 29-36, Кетц Х., Ломан Ф. Введение в обязательственное право // Проблемы гражданского и предпринимательского права Германии. М., 2001. С. 61, Полякевич В.Г. Ответственность за преддоговорные нарушения: Дис...к.ю.н. М., 2007. С. 26, Сергеев А., Терещенко Т. Преддоговорная ответственность: основания для защиты интересов стороны, пострадавшей от недобросовестного ведения переговоров// Корпоративный юрист. 2010. №11. С. 28, Комаров А.С. Ответственность в коммерческом обороте. С.45.
19 Брун М.И. Введение в международное частное право. Петроград, 1915. С. 7.
20 Лунц Л.А. Курс международного частного право. Общая часть. М., 1959. С. 15-16.
21 Термин «коммерческое предприятие стороны» не совсем
корреспондирует с терминологическим аппаратом гражданского законодательства РФ. В соответствии с ГК РФ термин «предприятие» используется, во-первых, в значении объекта гражданских
прав - имущественного комплекса (ст. 132), и во-вторых, для обозначения особого субъекта гражданских прав - унитарного предприятия (ст. 113). В таком специфическом значении, как «постоянное место осуществления деловых операций», этот термин гражданскому законодательству России неизвестен и используется лишь для целей квалификации внешнеэкономических сделок. См.: Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки: материально-правовое и коллизионное регулирование. С.28.
- фактическое место ведения деловых операций, а не формальное место государственной регистрации юридического лица или место нахождения компании, указанное в учредительных документах;
- отсутствие непосредственной связи между понятием коммерческого предприятия, с одной стороны, и категориями корпоративного права (филиал, представительство, основное или дочернее общество) или налогового права (постоянное представительство);
- стабильность нахождения коммерческого предприятия на определенной территории (то есть не временный или сезонный характер);
- определенная степень автономности коммерческого предприятия (наличие менеджмента, способного принимать коммерческие решения, касающиеся заключения и/или исполнения договора).
б) Трансграничный характер основного договора. В силу того, что стороны вступают в преддоговорные отношения для организации будущих договорных отношений, то трансграничный характер основного договорного отношения влияет и на характер преддоговорного отношения, соединяя его, пусть и опосредованно (посредством потенциальных договорных отношений), с иностранным правопорядком, придавая трансграничный характер. Допустим, переговоры о заключении договора купли-продажи недвижимости, находящейся на территории иностранного государства. В данном случае иностранный элемент потенциальных договорных отношений (недвижимости, находящейся за границей) отражается и в преддоговорных отношениях, соединяя отношения с иностранным правопорядком.
в) факт заключения преддоговорного соглашения в иностранном государстве;
г) факт причинения вреда или возникновения вредоносных последствий (например, разглашение конфиденциальной информации, полученной во время переговоров) на территории иностранного государства. Это имеет значение применительно к ответственности, возникающей вследствие недобросовестного ведения переговоров.
3. Возникновение с намерением заключить трансграничную сделку (affectio contrahendi).
4. Нравственная составляющая проявляющаяся в принципе добросовестности. Добросовестность, являясь моральной категорией, отражает некую систему представлений, сложившихся в обществе, о нравственности поведения субъекта права в гражданском обороте, то есть при приобретении, осуществлении и защите права, а также при исполнении обязанности23.
5. Рисковый характер трансграничных преддоговорных отношений означает, что стороны, вступая в такие отношения, не могут быть полностью уверены в возможности защиты их прав и интересов при ненадлежащей реализации принципа добросовестности на преддоговорной стадии. В случае, если применимому праву будут не известны такие категории, как принцип добросовестности, обязательства, возникающие вследствие недобросовестного ведения переговоров и
22 См.: Асосков А.В. Сфера действия Венской конвенции ООН 1980 г. О договорах международной купли-продажи товаров, ве-бинар // Юридический институт «М Логос»,13.11.2013 // URL<http://mlogos.ru/webinars/law/sfera_deistviya_venskoi_konvencii _oon_1980_g_o_dogovorah_megdunarodnoi_qpli-prodagi_tovarov/15112013_15112013/> (последнее посещение -19.01.2014)
23 Богданова Е.Е. Добросовестность участников договорных отношений и проблемы защиты их субъективных гражданских прав. Автореф. дисс...д.ю.н. М., 2010. С. 11-12
т.п. Минимизировать рисковый характер стороны могут посредством выбора права к преддоговорным отношениям. И определенную роль в уменьшении данного эффекта может сыграть расширение и повсеместное распространение автономной квалификации трансграничных преддоговорных отношений.
6. Сложная внутренняя структура и неоднородность с точки зрения юридической природы, проявляющиеся в организационном характере, отношения направлены на установление между их участниками договорных правоотношений, «носят переходный характер и выполняют роль промежуточного звена между не урегулированными ни нормами права, ни положениями договора деловыми преддоговорными отношениями сторон и стадией договорных отношений»24. Они являются подготовительными отношениями, направленными на формирование трансграничных договорных отношений и имеют особый объект, в качестве которого выступает «упорядоченность отношений, связей, действий» участников трансграничного договорного отношения. По общему правилу, отношения не связаны ни с имуществом, ни с личностью, так как складываются из действий организационных, не имеют материальный характер, не могут быть оценены, в них отсутствует возмездность.
Вывод о неимущественном характере отношений является достаточно спорным25. С одной стороны, преддоговорные отношения не опосредуют передачу вещей, выполнение работ, оказание услуг и т.п. Однако, с другой стороны, говорить об отсутствии связи преддоговорного отношениям с тем имущественным обязательством, которое возникает по основному договору, было бы некорректно.
Целевой характер - организация будущего трансграничного договорного правоотношения, заключение основного договора. Но следует сказать и о, так называемой, «отдаленной цели»26 - цели, на достижение которой направлен основной договор.
7. Возможность возникновения ответственности за culpa in contrahendo, ответственности за недобросовестное ведение переговоров.
Следует сказать и об особом субъектном составе трансграничных преддоговорных отношений. Субъектами преддоговорных отношений являются стороны будущей трансграничной сделки - это так называемая «простейшая (линейная) структура преддоговорных контактов»27. В тоже время очень часто, особенно когда речь идет о крупных компаниях, заключающих сложные сделки, в переговоры привлекаются различного рода посредники (иногда по нескольку от каждой из сторон), представляющие интересы сторон, оказывающие экспертную и иную помощь в скорейшем и успешном завершении переговоров и выполняющие другие подобного рода функции. Данные лица являются участниками преддоговорных отношений, но по отношению к сторонам заключаемого договора - это третьи лица.
Основной разновидностью трансграничных преддоговорных отношений являются трансграничные преддоговорные обязательства. Данные обязательства следует квалифицировать как обязательства sui generis, особенность которых проявляется в поливариантном характере обязательственной природы, а
24 Богданов В.В. Преддоговорные правоотношения в российском гражданском праве. С.8.
25 Там же. С. 63.
26 Там же. С.36.
27 Там же. С. 29.
именно: в сложном комплексе обязательств «в динамике». В такой комплекс входят: обязательства внедо-говорного организационного характера, которые обеспечивают переговорный процесс, договорные обязательства, направленные на установление прав и обязанностей в процессе заключения трансграничной сделки, и квази-договорные обязательства, возникающих на стадии «неизбежности заключения контракта», предполагаемой добросовестной стороной обязательств.
Классификацию трансграничных преддоговорных отношений можно провести по нескольким основаниям.
1. По функциям можно выделить регулятивные и охранительные отношения. Регулятивные трансграничные преддоговорные отношения возникают из правомерных действий, направлены на удовлетворение тех или иных потребностей участников, закрепление и регламентацию возникших между ними отношений в их нормальном, желательном для всего общества и личности направлении. Примером можно привести преддоговорные отношения сторон, когда они подписали соглашения о намерениях с целью регламентации порядка заключения основного договора.
Охранительные трансграничные преддоговорные отношения возникают вследствие нарушения лицом установленных правил поведения и своих обязанностей, и призваны обеспечить защиту нарушенных прав, пресечь действия нарушителя, устранить отрицательные последствия такого недобросовестного поведения, восстановить первоначальное состояние - преддоговорная ответственность, возникающая из недобросовестного поведения во время ведения переговоров о заключении трансграничной сделки. Все, что происходит с регулятивным отношением в результате нарушения, является «взаимопревращением противоположностей»28: регулятивное преддоговорное отношение сменяется новым охранительным преддоговорным отношением, у субъективного права возникает свойство принудительного осуществления, представляющее возможность принуждения или односторонних действий, способных привести правоотношение к цели.
2. По природе отношений, возникающих в рамках трансграничных преддоговорных отношений, можно выделить договорные и внедоговорные отношения. Трансграничные договорные отношения возникают по воле, по соглашению сторон, а внедоговорные помимо согласованной воли его субъектов, имеют односто-роннеобязывающий характер. При заключении преддоговорного соглашения, например, соглашения с открытыми условиями, предварительного договора, трансграничные преддоговорные отношения приобретают договорный характер. В случае же недобросовестного прекращения переговоров в отсутствие соглашения между участниками переговоров трансграничное преддоговорное отношение приобретает внедоговорный характер.
3. По количеству участников можно выделить двусторонние и многосторонние отношения. Двусторонние отношения - это отношения будущих контрагентов заключаемой сделки. Многосторонние отношения, в свою очередь, могут включать две группы отношений: отношения сторон заключаемой сделки, в случае заключения, например, трехсторонней сделки, и отношения с участием третьих лиц (третьими лицами они
28 См.: Мотовиловкер Е.Я. Теория регулятивного и охранительного права. С. 48-56, 74-80. Гражданское право: Актуальные проблемы теории и практики / под общ. ред. В.А. Белова. М., 2008. С. 258-263.
являются только по отношению к будущим сторонам заключаемой сделки), они являются полноценными участниками преддоговорных отношений, обладающими правами и обязанностями и несущими ответственность.
4. Можно провести классификацию по видам заключаемого договора, отношения, направленные на заключение договора купли-продажи, аренды, лизинга, коммерческой концессии и т.п.
Компликация трансграничных преддоговорных отношений может выражаться в:
- трансформации трансграничных преддоговорных отношений из обязательств одного вида в обязательство другого вида. например, первоначальное организационное внедоговорное обязательство впоследствии оформилось преддоговорным соглашением)
- приобретении комплексного характера посредством других самостоятельных отношений, возникающих на преддоговорной стадии. Например, заключение договора с посредником, медиатором для урегулирования споров сторон, оценщиком для оценки покупаемой недвижимости.
Таким образом, трансграничные преддоговорные отношения можно определить как основанные на принципе добросовестности частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом, возникающие при вступлении в переговоры по поводу заключения трансграничной сделки.
Список литературы:
1. Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.) // Вестник Высшего арбитражного суда Российской Федерации. 1994. № 1. Ст.4.
2. Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010. / Пер. с англ. А.С.Комарова. URL:
http://www.
unidroit.org/English/principles/contracts/principles2010/tra nslations/blackletter2010-russian.pdf (дата обращения: 25.04. 2015 г.)
3. Принципы европейского договорного права. Перевод на русский язык А.Т.Амиров, И.Б.Пугинский// Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2005. №3, №4.
4. Богданов В.В. Преддоговорные правоотношения в российском гражданском праве. Дис...к.ю.н. М., 2011. 155 с.
5. Богданова Е.Е. Добросовестность участников договорных отношений и проблемы защиты их субъективных гражданских прав. Автореф. дисс...д.ю.н. М., 2010. 63 с.
6. Гражданское право: учебник. Т. 2. Полутом 1 / Под ред. Е.А. Суханова. М.: Бек, 1999. 704 с.
7. Гницевич К.В. Преддоговорная ответственность в гражданском праве: culpa in contrahendo. Дис...к.ю.н. СПб, 2009. 209 с.
8. Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки: материально-правовое и коллизионное регулирование. Волтерс Клувер, 2008. 296 с.
9. Комаров А.С. Ответственность в коммерческом обороте. М., 1991. 206 с.
10. Кучер А.Н. Теория и практика преддоговорного этапа. Юридический аспект. М.: Статут, 2005. 363 с.
11. Лунц Л.А. Курс международного частного право. Общая часть. М., 1959. 384 с.
12. Международное частное право: учеб. / Л.П.Ануфриева, К.А.Бекяшев, Г.К. Дмитриева [и др.]; отв. ред. Г.К.Дмитриева. М., Проспект, 2005. 688 с.
13. Овчинникова К.Д. Преддоговорная ответственность // Законодательство. 2004. № 3, 4.
14. Полякевич В.Г. Ответственность за преддоговорные нарушения: Дис...к.ю.н. М., 2007. 175 с.
15. Сергеев А., Терещенко Т. Преддоговорная ответственность: основания для защиты интересов стороны, пострадавшей от недобросовестного ведения переговоров// Корпоративный юрист. 2010. №11.
Рецензия
на статью А.М.Степанищевой «Трансграничные преддоговорные отношения: понятие, сущность, виды»
Статья Степанищевой А.М. посвящена такой категории доктрины международного частного права, как трансграничные преддоговорные отношения, проблемам ее определения, выявления определения сущностных характеристик, обуславливающих особенности природы таких отношения, проведения классификации трансграничных преддоговорных отношений с краткой характеристикой каждого вида.
Актуальность данной темы обусловлена тем, что сегодня появляется объективная необходимость в регулировании отношений сторон, которые складываются до момента заключения трансграничной сделки, в охране прав и интересов добросовестной стороны трансграничных переговоров, в ее защите от недобросовестного поведения других участников трансграничных преддоговорных отношений.
В представленной статье автором рассматриваются трансграничные преддоговорные отношения, процесс ведения переговоров, с приведением примеров видов и этапов ведения переговоров, делаются выводы относительно роли переговоров для заключения трансграничной сделки, формулируется понятие трансграничных преддоговорных отношений и раскрываются их характеризующие признаки, приводятся примеры классификации таких отношений и краткое описание видов трансграничных преддоговорных отношений.
Научная статья Степанищевой А.М. по содержанию носит авторский, аналитический, исследовательский характер, соответствует всем формальным требованиям, предъявляемым к такого рода работам. Данная статья может быть рекомендована к публикации.
Кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частного права Университета имени O.E. Кутафина (МГЮА) М.В.Мажорина
