CC BY
22
Марченков И.Г.
СРОЧНОСТЬ КАК ОБЯЗАТЕЛЬНОЕ УСЛОВИЕ АДВОКАТСКОГО ТРУДОВОГО ДОГОВОРА
Цель: Выявление особенностей правового регулирования адвокатского трудового договора. Методология: Использовался формально-юридический метод.
Результаты: В статье обоснована необходимость законодательного закрепления условия о срочности адвокатского трудового договора в случае, если адвокату будет предоставлена возможность осуществлять адвокатскую деятельность на основании трудового договора, заключенного с другим адвокатом либо адвокатским образованием.
Новизна/оригинальность/ценность: Статья обладает высокой научной ценностью, поскольку является одной из первых попыток выявить особенности, которые должны быть присущи адвокатскому трудовому договору.
Ключевые слова: адвокат, адвокатская деятельность, адвокатский трудовой договор, особый вид трудового договора, срочность трудового договора.
Marchenkov I.G.
URGENCY AS INDISPENSABLE CONDITION OF THE LAWYER EMPLOYMENT CONTRACT
Purpose: Detection of features of legal regulation of the lawyer employment contract. Methodology: Formally legal methods were used.
Results: In article need of legislative fixing of a condition about urgency of the lawyer employment contract is proved in case the lawyer is given an opportunity to carry out lawyer activity on the basis of the employment contract signed with other lawyer or lawyer education.
Novelty/originality/value: Article has the high scientific value as is one of the first attempts to reveal features which have to be inherent in the lawyer employment contract.
Keywords: lawyer, lawyer activity, lawyer employment contract, special type of the employment contract, urgency of the employment contract.
Очевидно, что договор, заключаемый адвокатом с другим адвокатом или адвокатским образованием, должен содержать некоторые ограничения и дополнительные правила, направленные на защиту прав адвоката, работающего у другого адвоката (адвокатского образования) по договору, на защиту прав адвоката-работодателя, а также на защиту прав доверителей, что отличает его от традиционного трудового договора и позволяет утверждать, что адвокатский трудовой договор является особым видом трудового договора. Поэтому нормы Закона об адвокатуре должны быть дополнены статьей «Адвокатский трудовой договор», содержащей положения, отражающие специфические черты такого договора, его уникальный характер.
Прежде всего, из сути адвокатского трудового договора вытекает то, что такой договор должен быть срочным. Как справедливо отмечает Е.С. Батусова [1], срочный трудовой договор является важным правовым регулятором трудовых отношений. Он тесно связан с нестандартной занятостью, масштабы которой в настоящее время расширяются. Для него характерны определенные признаки, к которым относятся: добровольность заключения срочного трудового договора; ограничение срока срочного трудового договора
максимальным периодом; закрепление оснований заключения срочного трудового договора в федеральных законах; наличие условий изменения срочного трудового договора в трудовой договор на неопределенный срок; истечение срока как объективное основание прекращения срочного трудового договора; равенство прав работников по срочным трудовым договорам и работников по договорам на неопределенный срок в процессе исполнения ими своих трудовых функций.
В обоснование предложения о срочности адвокатского трудового договора необходимо сослаться на правила, действующие, например, в США, где адвокаты, работающие в крупных фирмах, которые по своей организационно-правовой структуре являются товариществами, могут быть либо партнерами (partners), либо сотрудниками (associates). Фирма принадлежит партнерам, которые получают определенный процент от доходов за год. Сотрудники находятся на окладе. Соотношение сотрудников и партнеров - примерно один к одному в крупнейших фирмах, хотя в некоторых может быть больше сотрудников. Возможности для карьерного роста от сотрудника до партнера в различных фирмах различные, но решение о партнерстве чаще всего принимается на пятый-седьмой год работы сотрудника. Обычно
евразийская
> 3 (28) 2017 <
адвокатура
применяется политика «либо вверх, либо прочь»: либо сотрудник становится партнером, либо его просят покинуть фирму [2].
Статья 59 Трудового кодекса РФ перечисляет случаи, когда работодатель вправе заключать срочный трудовой договор. Срочный трудовой договор может быть заключен при приеме на работу в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 59 ТК РФ (в зависимости от характера работы или условий ее выполнения), а также ч. 2 ст. 59 ТК РФ (по соглашению сторон) [5].
Так, например, срочные трудовые договоры по соглашению сторон могут заключаться с лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства, с творческими работниками средств массовой информации, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков, с тренерами, спортсменами, научно-педагогическими работниками в высших учебных заведениях, с работниками, принимаемыми на работу к работодателю - физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем [4]. Но право заключать адвокатский трудовой договор должно быть закреплено нормами законодательства, а не базироваться на соглашении сторон.
Анализ перечисленных в ч. 1 ст. 59 ТК РФ оснований, которыми обосновывается право работодателя заключить срочный трудовой договор, показывает, что для правомерности заключения адвокатского трудового договора на условиях срочности не подходит ни один из этих случаев.
То есть в действующих нормах трудового законодательства сегодня не содержится оснований для правомерности заключения адвокатского трудового договора на условиях срочности. При этом право работодателя самостоятельно решать, в каких случаях ему заключать срочный трудовой договор, ТК РФ не предусматривает [7]. Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных частью первой статьи 59 Трудового кодекса. Более того, трудовым законодательством запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных для работников, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок. Так что указание в срочном трудовом договоре на основание для его заключения является обязательным [4].
Из этого следует, что правило о срочности адвокатского трудового договора должно быть
закреплено в статье Закона об адвокатуре «Адвокатский трудовой договор». Такое предложение правомерно, поскольку перечень оснований заключения срочных трудовых договоров является условно открытым, т. е. допускается заключение договоров указанного вида и в тех случаях, когда это предусмотрено не нормами ТК РФ, а нормами иных федеральных законов.
При заключении срочного трудового договора обязательным является указание его срока, что должно быть отражено в трудовом договоре. Так, ст. 57 ТК РФ требует указания даты начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срока его действия и обстоятельств (причин), послуживших основанием для подписания срочного трудового договора в соответствии с ТК РФ или иным федеральным законом [5].
Ст. 58 ТК РФ закрепляет положение о том, что срочный трудовой договор может быть заключен на срок не более 5 лет, если иной срок не установлен иным федеральным законом. Указание в законодательстве «если иной срок не установлен ...иными федеральными законами» означает, что допускается установление и более длительного срока, чем пять лет [1]. Следовательно, при установлении срочности адвокатского трудового договора нормами Закона об адвокатуре установленный нормами ТК РФ пятилетний срок в принципе может быть увеличен.
Однако, соглашаясь с Л.Р. Коковой, что «пятилетний срок - вполне достаточный срок для проявления личных и деловых качеств работника, а кроме того, никто не мешает работодателю заключить с таким работником еще один срочный трудовой договор» [3], считаем, что срочный трудовой договор с адвокатом должен заключаться на срок до 5 лет.
По нашему мнению, условие о срочности адвокатского трудового договора отвечает интересам обеих сторон правоотношения. Адвокат-работник за время выполнения адвокатской деятельности на основании срочного трудового договора имеет возможность понять, сможет ли он стать адвокатом, способным осуществлять адвокатскую деятельность самостоятельно и по истечении срока трудового договора, либо ранее, до истечения срока действия трудового договора стать адвокатом, осуществляющим адвокатскую деятельность самостоятельно, либо принять решение об изменении сферы деятельности.
Адвокат-работодатель (адвокатское образование) за время выполнения адвокатом-работником адвокатской деятельности на основании срочного
eurasian
> 3 (28) 2017 <
advocacy
трудового договора имеет возможность оценить деловые качества адвоката-работника, результативность его работы, компетентность и свою заинтересованность в таком работнике, и в том случае, если адвокат-работодатель не удовлетворен качеством оказываемой адвокатом-работником юридической помощи, расстаться с таким работником без проблем при соблюдении простой процедуры увольнения сотрудника. Для этого работодателю достаточно письменно известить работника за три рабочих дня до окончания срока договора. При этом данный акт не классифицируется как инициирование увольнения работодателем [5].
Если же адвоката-работодателя устраивает качество оказываемой адвокатом-работником юридической помощи, а адвоката-работника по истечении срока действия трудовых отношений устраивает статус наемного работника, то условие о срочности трудового договора также позволяет удовлетворить их обоюдный интерес, поскольку если после истечения срока договора правоотношения сохраняются, то на основании норм ТК РФ, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия, и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу, и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.
Пристатейный библиографический список
1. Батусова Е.С. Правовое регулирование срочных трудовых договоров в России и некоторых зарубежных странах. Доступ из справ.-правовой системы ГАРАНТ, 2015.
2. Бернам У. Правовая система Соединенных Штатов Америки. М.: Новая юстиция, 2006. С. 264-265.
3. Кокова Л.Р. Сроки в трудовом праве: монография. М.: ТК Велби, 2008. С. 32.
4. Косульникова М. Срочный трудовой договор: от А до Я // Кадровая служба и управление персоналом предприятия. 2010. № 11-12.
5. Пластинина Н. Проблемы срочных трудовых договоров // Кадровая служба и управление персоналом предприятия. 2012. № 7.
6. Расторжение срочного трудового договора [Электронный ресурс]. URL: http://vse-temu.org/ new-rastorzhenie-srochnogo-trudovogo-dogovora.html.
7. Трудовой кодекс Российской Федерации. Раздел III. Трудовой договор. Постатейный научно-практический комментарий Е.Г. Ситниковой, Н.В. Сенато-ровой. М.: Библиотечка РГ, 2013.
References (transliterated)
1. Batusova E.S. Pravovoe regulirovanie srochnyh tru-dovyh dogovorov v Rossii i nekotoryh zarubezhnyh stra-nah. Dostup iz sprav.-pravovoj sistemy GARANT, 2015.
2. Bernam U. Pravovaja sistema Soedinennyh Shtatov Ameriki. M.: Novaja justidja, 2006. S. 264-265.
3. Kokova L.R. Sroki v trudovom prave: monografija. M.: TK Velbi, 2008. S. 32.
4. Kosul'nikova M. Srochnyj trudovoj dogovor: ot A do Ja // Kadrovaja sluzhba i upravlenie personalom pred-prijatija. 2010. № 11-12.
5. Plastinina N. Problemy srochnyh trudovyh dogovorov // Kadrovaja sluzhba i upravlenie personalom predpri-jatija. 2012. № 7.
6. Rastorzhenie srochnogo trudovogo dogovora [Jele-ktronnyj resurs]. URL: http://vse-temu.org/new-rastorzhe-nie-srochnogo-trudovogo-dogovora.html.
7. Trudovoj kodeks Rossijskoj Federacii. Razdel III. Trudovoj dogovor. Postatejnyj nauchno-prakticheskij kommentarij E.G. Sitnikovoj, N.V. Senatorovoj. M.: Biblio-techka RG, 2013.
