CC BY
84
УДК 347 ББК 67.304
РОЛЬ LEX MERCATORIA В РЕГУЛИРОВАНИИ МЕЖДУНАРОДНЫХ ПОСРЕДНИЧЕСКИХ ДОГОВОРОВ
ДИНА ПАВЛОВНА СТРИГУНОВА,
кандидат юридических наук, доцент, заместитель заведующего кафедрой предпринимательского и трудового права Государственного университета управления Научная специальность 12.00.03 — гражданское право, предпринимательское право,
семейное право, международное частное право E-mail: [email protected]; [email protected] Рецензент: кандидат юридических наук, Васильева КВ.
Citation-индекс в электронной библиотеке нииОн
Аннотация. Выявляются основные средства негосударственного регулирования международных посреднических договоров, стороны которых имеют места коммерческих предприятий в различных государствах.
Ключевые слова: международный коммерческий посредник, международный посреднический договор, негосударственное регулирование, Lex mercatoria.
Annotation. The aim of the article is to detect the main sources of non-state regulation of international intermediary contracts, which parties have the place of business in the different countries.
Keywords: International commercial intermediary, international intermediary contract, non-state regulation, Lex mercatoria.
Отсутствие международных конвенций по международному посредничеству, в которых участвовали бы многие страны, нежелание участников международных посреднических договоров избирать в качестве применимого какое-либо национальное право побуждает стороны, коммерческие предприятия которых находятся на территории различных государств, подчинить свой посреднический договор какому-то вненациональному праву, так называемому «Lex mercatoria».
В качестве источников Lex mercatoria для регулирования международных посреднических договоров могут выступать Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010г. (далее — Принципы УНИДРУА 2010г.) [3], Принципы европейского договорного права (далее — Принципы ЕДП) [2], Модельные правила европейского частного права [1], в каждом из которых содержатся специальные положения для регулирования договорных отношений с посредником (чего не было, кстати, в редакции Принципов УНИДРУА 1994г.).
Как известно, отношения, складывающиеся при коммерческом представительстве (посредничестве), включают две группы отношений: внутренние, т.е. те,
которые складываются между представителем и представляемым, и внешние, т.е. складывающиеся между представителем/представляемым и третьими лицами. Посреднический договор в большей части охватывает внутренние отношения. Однако Принципы ЕДП и Принципы УНИДРУА, как сказано в них самих, направлены на регулирование внешних отношений и в основном касаются вопроса о возможности представителя обязывать представляемого в отношениях с третьими лицами (статья 3:101 Принципов ЕДП, статья 2.2.1 Принципов УНИДРУА 2010).
Оба указанных документа содержат важные положения, относимые к условиям договора, заключаемого между представителем и представляемым. Это, в частности, касается способа выступления агента в отношениях с третьими лицами, что в соответствии с российским правом должно быть прописано непосредственно в договоре указанного лица и представляемого. Так, например, в обоих документах для агента предусматривается возможность при заключении договора в интересах принципала действовать от своего имени или от имени принципала. Важно при этом отметить, что случаи фактического посредничества, т.е. когда посредник только содействует заключению
сделок, остаются за пределами регулирования указанными документами.
Следуя континентальной традиции, Принципы ЕДП проводят четкое разграничение представительства на прямое (direct representation), в котором лицо, именуемое агентом (agent), действует от имени принципала и косвенное (indirect representation), в котором лицо, именуемое собственно посредником (intermediary), действует в интересах принципала, но от своего имени (ст.3:102). Каждому из указанных видов представительства в Разделе 3 главы 3 Принципов ЕДП посвящены отдельные подразделы — 2 и 3 соответственно. Вместе с тем, в прямое представительство включено здесь и «нераскрытое представительство», которое свойственно англо-саксонской системе права (ст. 3:203 Принципов ЕДП).
В Принципах УНИДРУА еще более прослеживается влияние англо-американского права. Прежде всего, здесь отсутствует как таковое разграничение представительства на прямое и косвенное, на что обращается внимание А.С. Комаровым в комментарии Принципов [3; с. 76]. Главное внимание в Принципах уделяется различию между открытым и скрытым представительством, что, в свою очередь, влияет на то, кто станет стороной обязательства с третьим лицом (ст.2.2.3 и ст.2.2.4).
Оба рассматриваемых документа содержат положения о видах полномочий представителей. Например, в статье 3:201 Принципов ЕДП говорится о выраженных и подразумеваемых полномочиях представителя, а также о его полномочиях, которые разумно вытекают из обстоятельств, но о которых третье лицо должно было знать (очевидные полномочия). В частности, подразумеваемым для прямого агента полномочием в статье 3:206 презюмируется его возможность привлекать к исполнению обязательства по представительству принципала субагентов.
В Принципах УНИДРУА также содержатся положения о трех полномочиях представителя, два из которых: прямо выраженное и подразумеваемое — непосредственно получили отражение в статье 2.2.2, а третье — очевидное полномочие — вытекает из п.2 статьи 2.2.5. Учитывая тот факт, что Принципы УНИ-ДРУА не придают особого значения тому, от чьего имени (своего или представляемого) действует представитель, в них, в отличие от Принципов ЕДП, закреплено положение о подразумеваемом полномочии для любого представителя, а не только прямого, назначить субагента (ст.2.2.8). В Принципах УНИДРУА, также как в Принципах ЕДП, регулируются вопросы действий и ответственности агента без полномочий
либо с их превышением (п.1 ст.2.2.5; ст.2.2.6), последующее одобрение сделки принципалом (ст.2.2.9), возможность представителя отказаться от договора ввиду конфликта интересов (ст.2.2.7), а также прекращение его полномочий (2.2.10).
В целом, соглашаясь на регулирование своей международной посреднической сделки указанными документами, стороны как бы инкорпорируют их в свой договор. Они могут отказаться от применения тех или иных их положений. Учитывая, что целью регулирования рассмотренных разделов Принципов УНИДРУА и Принципов ЕДП являются внешние отношения сторон, собственно посреднические отношения сторон подлежат регулированию общими положениями указанных документов. Кроме того, как сказано в Принципах, затрагивающие строго императивные нормы международного частного права, определяемые судом (арбитражем), применяться не будут.
Документом, который может составить альтернативу перечисленным выше Принципам, являются Модельные правила европейского частного права (далее — Модельные правила ЕЧП) [1]. Коммерческому агентированию здесь посвящена глава 3 книги IV «Отдельные договоры и вытекающие из них права и обязанности». В ст. ГУ.Е.-3:101 коммерческим агентом называется лицо, которое на долгосрочной основе в качестве независимого посредника ведет переговоры и заключает договоры в интересах другой стороны, принципала. Таким образом, агент может осуществлять фактические и юридические действия в интересах принципала.
Специальные нормы Модельных правил ЕЧП о коммерческом агентировании посвящены раскрытию основных прав и обязанностей сторон рассматриваемого договора, которые могут быть сведены к следующему. Прежде всего, агент должен следовать разумным указаниям принципала (ст. ГУБ. — 3:202). Обе стороны должны предоставить друг другу необходимую информацию, указанную в Модельных правилах ЕЧП (ст. ГУ.Е. — 3:203; ст. ГУ.Е. — 3:307). В Модельных правилах решен вопрос о праве агента на вознаграждение как в период осуществления агентской деятельности, так и после прекращения агентского договора (ст. ГУ.Е. — 3:301- ГУ.Е. — 3:303), включая условие о делькредере (ст. ГУЕ. — 3:313). Интересная норма содержится в ст. ГУЕ. — 3:309 Модельных правил ЕЧП касательно предупреждения принципалом агента о снижении количества договоров. Как сказано в отмеченной статье, принципал обязан в разумный срок уведомить коммерческого агента об ожидаемом принципалом существенном уменьшении объема операций по контрак-
там, которые принципал сможет заключить. После прекращения договор агент имеет право на компенсацию стоимости клиентеллы и репутации в сумме, определяемой ст. IV.E. — 3:312 Модельных правил ЕЧП.
Стороны международной посреднической сделки могут использовать и другие международные документы, в частности, Типовой контракт случайного посредничества (публикация МТП № 619) [5] и Типовой коммерческий агентский контракт (публикация МТП № 644) [4] для регулирования своих договорных отношений.
Как следует из названия самого документа, Типовой контракт случайного посредничества направлен на регулирование разового или краткосрочного обязательства случайного посредника (occasional intermediary) по предоставлению определенных услуг в виде информации об именах потенциальных клиентов, содействию заключению сделок другой стороной. Таким образом, целью указанного документа является урегулирование договорных отношений по международному фактическому посредничеству. Отметим, что в российском законодательстве специальные нормы о договорах с подобным фактическим посредником отсутствуют.
Что касается договора международного коммерческого посредничества, предметом которого наряду с другими действиями являются действия по заключению договоров с третьими лицами в интересах принципала, то для этого в большей степени применимым является другой документ, разработанный Международной торговой палатой — Типовой коммерческий агентский контракт (публикация МТП № 644). Указанный документ подлежит применению лишь в международных агентских соглашениях с независимыми коммерческими агентами, действующими при продаже товаров. При этом данная модель предназначена для агентов, которые представляют продавца товаров, а не покупателя. Кроме того, как сказано во Введении к указанному документу, для использования его применительно к агентам в сфере услуг требуется его адаптация [4; с. 20]. Указанный документ содержит целый ряд положений, отсутствующих в российском за-
конодательстве. В частности, речь идет о возмещении агенту убытков за клиентуру при прекращении агентского договора, которое может быть предусмотрено в международном посредническом договоре в силу ст. 21 Типового контракта.
В целом, применение указанных документов Lex mercatoria носит для сторон сугубо добровольный характер, а использование их положений не может исключать действия строго императивных норм международного частного права, подлежащих применению к договорному отношению.
литература
1. Модельные правила европейского частного права/ науч. ред. Н.Ю. Рассказова. — М.: «Статут», 2013// СПС «Консультант Плюс».
2. Принципы Европейского договорного права (части I, II и III) 2003г.// Http://www.lexmercatoria.org.
3. Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010// Пер. с англ. А.С. Комарова. — М.: Статут, 2013.
4. Типовой коммерческий агентский контракт МТП (Публикация № 644)// Комментарий Н.Г. Вилковой. — М.: Консалтбанкир, 2005.
5. Типовой контракт случайного посредничества МТП. — М.: Консалтбанкир, 2002.
References
1. Model Rules of European Private Law/scientific Editor N.Y. Rasskazova. — M.: «Statut», 2013// SPS «Consultant Plus».
2. Principles of European Contract Law (Parts I, II and III) 2003// Http://www.lexmercatoria.org.
3. Principles of International Commercial Contracts UNIDRIOT 2010// Transl. by A.S. Komarov. — M.: Statut, 2013.
4. The ICC Model Commercial Agency Contract (Publ. № 644)// Commented by N.G. Vilkova. — M.: Konsaltbankir, 2005.
5. The ICC Model Occasional Intermediary Contract. — M.: Konsaltbankir, 2002.
