CC BY
93
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ / JURIDICAL SCIENCES УДК 34:94:004.056
РАЗВИТИЕ ИНСТИТУТА ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ТАЙНЫ
В. А. Васильев 2
В статье рассматриваются вопросы, связанные с профессиональной тайной, развитием ее института, имеющим свои особенности в различных государствах в разные исторические периоды, а также зависит от развития отдельных профессий (предполагающих соблюдение конфиденциальности). В частности, освещены особенности развития определенных видов деятельности, их правового регулирования и, соответственно, отдельных видов профессиональных тайн, в том числе: адвокатской, нотариальной, врачебной, редакционной (журналистской), аудиторской, банковской тайны, тайны исповеди, страхования. На основе изучения и анализа материалов научно-практической литературы, правовых памятников, а также действующего законодательства по теме исследования сделаны выводы и сформированы предложения по совершенствованию законодательства.
Ключевые слова: профессиональная тайна, информация, развитие, профессия, конфиденциальность, законодательство.
В настоящее время вопросы, связанные с профессиональной тайной, развитием ее института, являются весьма актуальными. Сложно переоценить важность наиболее полного понимания участниками правоотношений сущности профессиональной тайны (как правового и социального явления), способствующего наиболее эффективной реализации права, в т. ч. и в форме его применения, защите прав и законных интересов физических и юридических лиц, формирования правомерного поведения участников правоотношений.
Действующим законодательством Донецкой Народной Республики (далее — ДНР) не в достаточной мере урегулированы объективно существующие отношения, связанные с профессиональной тайной, целесообразно его развитие. Аналогичные недостатки присущи и законодательству Российской Федерации (далее — РФ).
Вопросы, связанные с конфиденциальной информацией, профессиональной тайной, осуществлением и правовым регулированием различных видов деятельности, предполагающих соблюдение конфиденциальности, рассматривали в своих работах: Н. В. Алексеева [1], А. А. Белецкая [2], И. А. Бурмейстер [6], П. Дюмулен [9], С. Г. Журавин [10], П. Г. Исаева [11], М. Ф. Исмаилов [12], Я. А. Ковалева [2], И. С. Кондрашова [14], Н. Н. Косаренко [15], В. В. Медведчук [37], М. Молло [17],
2 Васильев Вадим Александрович — студент юридического факультета ГОУ ВПО «Донецкий национальный университет», г. Донецк
63
А. С. Павлов [28], М. В. Пермяков [29], Г. С. Пресс [31], Е. П. Прохоров [32], А. М. Пшуков [33], А. Д. Святоцкий [37], И. В. Смолькова [38], Е. В. Соколов [39], Д. П. Фиолевский [42], В. А. Цвык [44], Ю. В. Чемякин [45], Н. Д. Эриашвили [18] и др.
Целью настоящей статьи является рассмотрение вопросов, связанных с профессиональной тайной, развитием ее института; формирование предложений по совершенствованию действующего законодательства.
Указанной целью определяются задачи исследования:
• анализ материалов научной и учебной литературы;
• изучение и анализ правовых памятников, а также действующего законодательства по теме исследования;
• обоснование необходимости совершенствования действующего законодательства, относительно регулирования вопросов, связанных с профессиональной тайной, развитием ее института.
Развитие института профессиональной тайны имеет свои особенности в различных государствах в разные исторические периоды, а также зависит от особенностей и развития отдельных профессий (предполагающих соблюдение конфиденциальности).
Само слово «тайна» толкуется как: нечто, скрываемое от других, известное не всем; секрет; сведения, знания, приемы, неизвестные непосвященным [16, с. 1302-1303]; информация о ком-либо, чем-либо, которая известна узкому кругу лиц и не предназначена для посторонних людей [41, с. 1331].
М. В. Пермяков отмечает, что категория «тайна» возникла вместе с появлением государства и до сегодняшнего дня остается неотъемлемой его частью [29, с. 239].
Анализ норм действующего законодательства, а также точек зрения, изложенных в научной и учебной юридической литературе, относительно определения понятия профессиональной тайны и ее признаков, позволяет определить профессиональную тайну как охраняемую законом конфиденциальную информацию, ставшую известной физическому лицу в силу исполнения им своих профессиональных обязанностей (не связанных с государственной или муниципальной службой) или юридическому лицу (его представителям, работникам) в силу осуществления им определенных видов деятельности, разглашение которой может повлечь нарушение прав и законных интересов лица, доверившего эту информацию, причинение ему какого-либо вреда [7, с. 31].
И. В. Смолькова справедливо подчеркивает, что обязанность сохранения конфиденциальной информации является одним из непреложных правил профессиональной этики представителей так называемых человеческих профессий, отмечая, что конфиденциальность является их нравственной заповедью [38, с. 182]. Однако, в настоящее время определение исчерпывающего перечня профессий (основных родов занятий, трудовой деятельности человека, подтверждаемых соответствующими документами об образовании [19]), предполагающих наличие профессиональной тайны и необходимость осуществления мер, направленных на ее охрану и защиту, довольно затруднительно. Развитие науки и техники обуславливает увеличение количества существующих профессий, их разнообразие. Дискуссионным остается вопрос относительно того, какие виды тайн следует относить к числу профессиональных. В настоящее время законодательством ДНР не в достаточной мере урегулированы
вопросы, связанные с составом сведений, составляющих профессиональную тайну, не закреплена их классификация.
Сведения, составляющие профессиональную тайну, можно классифицировать в зависимости от объекта, выделяя, в частности: адвокатскую, нотариальную, врачебную, редакционную (журналистскую), аудиторскую, банковскую тайну, тайну исповеди, страхования и др.
Однако, стоит отметить, что в Российской Империи обязательной (профессиональной) тайной считались сведения, полученные лицами, имеющими определенные звания, занимающими определенные должности, осуществляющими некоторые занятия, а также обнаруженные ими обстоятельства, оглашение которых может повредить в общественном мнении, а иногда и пред лицом карательного закона, спокойствию, доброму имени, общественному и служебному положению отдельного лица или группы лиц, образующих семью или поколение [47, с. 492]. При этом, к числу обязательных (профессиональных) тайн относились, в частности: тайна исповеди, врачебная, адвокатская, нотариальная, служебная, торговая тайны, тайна особых приемов фабричного производства, тайна совещания присяжных заседателей [47, с. 492-499]. Т. е. профессиональная тайна понималась довольно широко, и включала также сведения, которые в настоящее время относятся к другим видам информации ограниченного доступа (например, к коммерческой или служебной тайне).
Развитие института адвокатской тайны (профессиональной тайны адвоката) неразрывно связано с особенностями и развитием адвокатуры. История адвокатуры начинается с Древних Греции [37, с. 14-15] и Рима [42, С. 29], но лишь в ХХ веке она приобретает современные черты: специализированной, самодеятельной, профессиональной, самоуправляющейся организации. Фиолевский Д.П. отмечает, что в Индии, Египте, Иудее встречались люди, которые объединяли в одном лице обязанности правозащиты и представительства (при этом, в Египте адвокатура появилась в древнейшие времена, но была почти совсем уничтожена, не успев развиться) [42, с. 16]. Древнеримский политический деятель Марк Катон считал обязательным соблюдение конфиденциальности, утверждая, что «свидетельствовать против родственников за клиента можно, но никто не должен свидетельствовать против клиента» («adversus cognatos pro cliente testatur, testimonium adversus clientem nemo dicit») [17, с. 69]. Постепенно (в XVI-XIX вв.) адвокатура приобретает современные черты и организацию [37, с. 25].
Сложно не согласиться с А. М. Пшуковым относительно того, что существование адвокатуры как института гражданского общества невозможно без адвокатской тайны. Моментом же ее возникновения в России можно считать 1864 г., т. к. именно тогда адвокатская тайна получила свое законодательное закрепление, в ст. 403 Учреждения судебных установлений [33, с. 8-9; 47, С. 496], согласно которой присяжный поверенный не должен оглашать тайн своего доверителя не только во время производства его дела, но и в случае устранения от него, и даже после окончания дела [40, с. 248].
В настоящее время существуют международные документы, довольно подробно регламентирующие статус адвокатуры, норм которых придерживается практически все мировое сообщество. На территории ДНР действует Закон ДНР «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» № 199-ПНС от 01.10.2020 г., закрепляющий, в частности,
понятие адвокатской тайны (ч. 1 ст. 10), а также обязанность адвоката, его помощника и стажера ее хранить (п. 6 ч. 3 ст. 6, ст. 10, ч. 3 ст. 32, ч. 3 ст. 12) [26].
Обязаны соблюдать профессиональную тайну и нотариусы (согласно ч. 5 ст. 21 Закона ДНР «О нотариате» № 08-11НС от 21.12.2018 г.), предмет которой составляют сведения, полученные во время совершения нотариального действия или обращения к нотариусу заинтересованного лица, в т. ч. о лице, его имуществе, личных имущественных и неимущественных правах и обязанностях (ч. 3, ст. 5) [21].
Возникновение нотариата обусловлено развитием гражданского оборота и гражданского общества. Наиболее раннее развитие он получил в Италии (в середине VIII
в.), где его прообразом выступал древнеримский институт табеллионов — лиц, составлявших юридические акты под контролем государственной власти. К концу IX в. довольно развит был институт нотариата во Франции (деятельность нотариусов была неразрывно связана с магистратурой). Сначала нотариусы составляли договоры и отдавали их на подпись судье, но вскоре стали держателями государственной печати и прямыми представителями государственной власти с полномочиями удостоверять договоры [18, с. 7]. Стоит отметить, что в период средневековья (в Германии, Франции и др. государствах) нотариальные действия осуществлялись преимущественно духовенством, получил развитие церковный нотариат.
В России нотариальные акты начали появляться в XIV-XV вв., а появление института нотариата связано с периодом царствования династии Романовых. Принятое в 1646 г. Соборное уложение упорядочило и систематизировало отдельные указы [18, с. 8]. Положение о Нотариальной Части (в редакции 1892 г.) [35, с. 325] содержало нормы, регулирующие вопросы, связанные с соблюдением нотариальной тайны [47, с. 496, 498]. Так, согласно ст. 23 указанного Положения, нотариус был обязан соблюдать тайну по всем поручаемым ему делам и относительно актов и документов, находящихся у него на хранении, за исключением случаев, указанных в законе (за нарушение такой тайны нотариус привлекался к ответственности по ст. 423 Уложения о наказаниях уголовных и исправительных (Раздел о преступлениях и проступках по службе государственной и общественной) [35, с. 327]. Ст. 123 указанного Положения содержала запрет нотариусу допускать посторонних к справкам об актах, внесенных в нотариальные книги [35, с. 334].
Врачебная (медицинская) тайна была известна еще во времена Древнего Рима, когда медицину называли искусством молчания (первые правила содержала Клятва Гиппократа: «Из того, что не следует когда-либо разглашать, я умолчу, считая подобные вещи тайной») [6, с. 15]. А. А. Белецкая и Я. А. Ковалева отмечают, что в Европе первые указания на запрет врачам разглашать профессиональную тайну содержали, в частности, такие законодательные акты, как Эдикт курфюрста Бранденбургского Иоакима 1 (1512
г.), прусский врачебный Эдикт (1725 г.), прусский Уголовный кодекс (1794 г.), французский Соde Репа1 (1810 г.) и др. [2, с. 43].
В Российской Империи врачи руководствовались «факультетским обещанием» свято хранить вверенные им семейные тайны и не употреблять во зло доверия, оказанного им [2, с. 43]. При столкновении же обязанности соблюдать врачебную тайну с обязанностью способствовать суду в раскрытии истины, преимущество отдавалось
последней обязанности («свидетель заслоняет перед судом врача»), а в вопросе об объеме и пределах врачебной тайны единства взглядов не существовало [47, с. 494].
В настоящее время, на территории ДНР действует Закон ДНР «О здравоохранении» № 42-1НС от 08.05.2015 г., согласно ч. 1 ст. 86 которого врачебную тайну составляет информация о факте обращения за медицинской помощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные сведения, полученные при его обследовании и лечении [20]. Указанный закон закрепляет обязанность соблюдения врачебной тайны, в т. ч. конфиденциальности персональных данных, используемых в медицинских информационных системах, учреждениями здравоохранения (п. 4 ч. 1 ст. 15), а также запрет разглашения сведений, составляющих врачебную тайну, лицами, которым они стали известны при обучении, исполнении профессиональных, служебных и иных обязанностей, кроме случаев, предусмотренных законодательством ДНР (ч. 2 ст. 86).
П. 6 Декларации Международной Федерации журналистов «О принципах поведения журналиста», принятой в апреле 1954 г. (с изменениями от 06.06.1986 г.), закрепляет обязанность журналиста соблюдать профессиональную тайну и не разглашать источник информации [32, с. 183], а ст. 51 Закона ДНР «О средствах массовой информации» № 59-1НС от 08.07.2015 г. закрепляет перечень информации, которую обязана сохранять в тайне редакция средства массовой информации (далее — СМИ). Так, редакция не вправе разглашать в распространяемых сообщениях и материалах сведения, предоставленные физическим лицом с условием сохранения их в тайне, а также обязана сохранять в тайне источник информации и не вправе называть лицо, предоставившее сведения с условием неразглашения его имени (кроме случаев поступления соответствующих требований от суда в связи с находящимися в его производстве делами) [24].
При этом стоит отметить, что возникновение и развитие института редакционной (журналистской) тайны неразрывно связано с особенностями и развитием самой журналистики.
Ю. В. Чемякин отмечает, что «писаные» формы собственно пражурналистики, прообразы газет в виде сводок актуальных материалов, предназначенных для широкого круга лиц, возникли в обширных древних государствах (Древнем Риме, Древнем Китае), которые выходили по воле правителя и были неразрывно связаны с государственной властью, отражая ее интересы. В эпоху Раннего Средневековья в Западной Европе общество было преимущественно бесписьменным, и «писаных» образов пражурналистики, напоминающих древнеримские вестники, не существовало [45, с. 55, 57-58]. Бюро, осуществлявшие сбор и доставку информации, появились в Венеции в XVI веке. Круг потребителей новостной продукции постепенно расширялся, новости стали оформляться в виде газет (изначально, рукописных), которые продавались. Появление же печатной прессы большинство исследователей связывают с возникновением еженедельных печатных изданий (на территории Германии в начале XVII в.) [45, с. 60, 63]. В России пресса создана по указу царя, была средством политического руководства страной, проводником петровских реформ, имела тесную связь с литературой [45, с. 8081]. Роль печатной прессы как источника информации возросла в XIX в., а в XX — начале XXI вв. также весьма важное значение приобрели другие средства массовой
информации (в частности, радио, телевидение, компьютерные сети). Первые кодексы профессиональной этики журналистов, закрепляющие требования о соблюдении профессиональной тайны, начали появляться лишь на рубеже XIX и ХХ вв. Так, в 1918 г. во Франции была принята Хартия поведения журналиста («Charte des devoirs professionnels des journalistes français») [43]. В 1989 г. принята Этическая хартия ежедневной и еженедельной британской прессы. На консультативной встрече международных и региональных журналистских организаций, состоявшейся в 1983 г., было рассмотрено 59 журналистских кодексов различных стран [44, с. 191].
Лица, осуществляющие аудиторскую деятельность, также должны соблюдать профессиональную тайну. Появление в Западной Европе аудита как вида независимого финансового контроля было обусловлено развитием капитализма, увеличением количества коммерческих организаций. М. Ф. Исмаилов отмечает, что первый отдельный аудиторский справочник по Эдинбургу (изданный в 1805 г.) содержал имена 17 аудиторов, в 1880 г. был основан Институт присяжных бухгалтеров в Англии и Уэльсе, в 1870 г. были сделаны первые шаги по введению аудита в Германии. В России же звание аудитора было введено Петром I (первоначально институт проверяющих был введен в армии; должность аудитора совмещала в себе некоторые обязанности делопроизводителя, секретаря, прокурора), также аудиторами называли присяжных бухгалтеров, но попытки организации института аудита (в 1889, 1912, 1928 гг.) оказались неудачными, а в советский период вместо аудита получил развитие институт ревизии [12, с. 8-10].
При этом стоит отметить, что в Российской Империи служебная тайна относилась к числу обязательных (профессиональных) тайн [47, с. 492], каждое состоящее на службе лицо было обязано хранить всякую вверенную тайну («свято» и «ненарушимо»), касающуюся службы и пользы Его Императорского Величества, не сообщать ее тем, кому знать ее не надлежит и кому не велено будет объявлять. Такая обязанность была закреплена ст. 709 Устава о Службе по определению от правительства (Гл. V, Разд. III, Кн. 1, Т. 3 Свода законов Российской Империи, издания 1896 г.) [36, с. 450]. Однако законом не было определено, в частности, каким лицам не надлежит знать такую тайну, кто уполномочен разрешать ее объявление и какие именно сведения составляют служебную тайну. При этом, на практике, в канцеляриях соблюдалась абсолютная тайна [47, с. 497].
В настоящее время, согласно п. 4 ст. 19 Закона Украины «Об аудиторской деятельности» № 3125-XII от 22.04.1993 г., действующего на территории ДНР [22], аудиторы и аудиторские фирмы обязаны хранить в тайне информацию, полученную при проведении аудита и оказании других аудиторских услуг, не разглашать сведения, составляющие предмет коммерческой тайны, и не использовать их в своих интересах или в интересах третьих лиц [27].
Еще одним видом профессиональной деятельности, предполагающим наличие профессиональной тайны и необходимость осуществления мер, направленных на ее охрану и защиту, является банковская деятельность.
В настоящее время, исходя из ст. 966 Гражданского кодекса ДНР (далее — ГК ДНР), вступившего в силу с 01.07.2020 г., банковская тайна включает тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. При этом сведения,
составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам и их представителям, а другим лицам (в т. ч. государственным органам и их должностным лицам, бюро кредитных историй и др.) — лишь в случаях и порядке, предусмотренных законом [8]. Схожие нормы содержит и ст. 1076 Гражданского кодекса Украины (далее — ГК Украины), действовавшего на территории ДНР до 01.07.2020 г.; однако в ней не упоминается тайна банковского вклада.
Кроме того, стоит отметить, что ч. 2 ст. 76 Закона ДНР «О Центральном Республиканском Банке Донецкой Народной Республики» № 32-11НС от 02.05.2019 г. содержит запрет разглашения его служащими или использования ими в своих целях либо в целях третьих лиц информации, являющейся, в частности, банковской тайной [25].
Банковское дело имело место еще в древние века. Так, существовавший в Вавилоне банкирский дом «Игиби и Мурашу» (VIII в. до н. э.) принимал вклады, платил по ним проценты, осуществлял хранение разного рода ценностей, выдавал ссуды, а также выпускал банковские билеты (гуду). В Древней Греции (III-IV вв. до н. э.) банковским делом занимались храмы (Дельфийский, Делосский, Эфесский, Самосский), трапезиторы, менялы и лица, ссужавшие деньги под проценты. В Древнем Риме (в III в. до н. э.) функции трапезиторов (принятие на хранение вкладов, проведение платежей за счет и по поручению вкладчиков) и выдачу ссуд осуществляли аргентарии. При этом банковские книги имели доказательную силу в судах. Е. В. Соколов отмечает, что банковские учреждения древнего мира возникали преимущественно там, где развитие меновой торговли завершалось появлением металлических денег. При этом менялы (через которых короли и города приобретали необходимые для чеканки материалы и проводили в обращение монеты) объединялись в корпорации, действовавшие по уставу и находившиеся, как правило, под контролем правителя [39, с. 9-10].
После распада государств древнего мира условия для возникновения банков отсутствовали, но последующее развитие ремесел, сельского хозяйства и международной торговли способствовало возрождению банковского дела. В ХП-ХШ вв. посредниками в средиземноморско-европейской торговле были итальянские купцы-банкиры [39, с. 11].
П. Г. Исаева обращает внимание на то, что упоминание о банковской тайне содержат учредительные документы «Банка св. Амброизиуса», основанного в 1593 г. в Милане. Так, его служащим было запрещено предоставлять кому-либо информацию о клиентах (кроме случаев, когда такие сведения запрашивались клиентами о них самих, их уполномоченными или наследниками), а нарушение работником банка установленного порядка влекло за собой его увольнение с наложением крупного штрафа по заключению викария [11, с. 20].
С XVII в. банковское дело стало активно развиваться, банки выпускали банковские билеты, выдавали ссуды под товары и векселя, принимали частные вклады и производили трансферт [39, с. 33]. Так, в 1694 г. основан Банк Англии, в 1695 г. — Шотландский акционерный банк (на 1914 г. в Англии насчитывалось 68 банков) [39, с. 25-31]; в 1716 г. — частный банк (акционерная компания) во Франции, в 1800 г. — Французский банк (акционерное общество), к 1908 г. во Франции насчитывалось 266 банков, из которых 55 находилось в Париже, в 1945 г. Французский банк, формально являвшийся частным предприятием, но во многом имевший черты правительственного органа, был национализирован [39, с. 33-37].
В 1619 г. был учрежден Гамбургский банк (по образу Амстердамского банка), в 1764 г. (при Фридрихе Великом) — первый банк в Пруссии, а в 1875 г. — Германский имперский банк. К 1913 г. в Германии кредитных учреждений насчитывалось около 30. Однако, право выпускать банкноты Германии имели лишь четыре банка (Баварский, Саксонский, Вюртембергский и Баденский) [39, с. 38-39].
В 1713 г. в городе Женеве (Швейцария) был принят закон о банковской тайне, закреплявший как обязанность банкиров регистрировать своих клиентов и их операции, так и запрет передачи такой информации третьим лицам (иначе, как с явно выраженного разрешения городского совета).
Первый банк в США был учрежден лишь во время борьбы за независимость, в 1781 г. (в Филадельфии в виде акционерного общества). С 1837 г. число банков стало непрерывно увеличиваться, к 1860 г. их насчитывалось уже 1 562, действовали они на основании законов отдельных штатов и были единственным типом кредитных учреждений; а в 1863 г. были созданы национальные банки, подчиненные федеральному законодательству [39, с. 40-41].
В России первые попытки устройства государственных кредитных учреждений были осуществлены в XVIII в. Так, в 1754 г. были учреждены Государственные заемные банки для дворянства (в Москве и Санкт-Петербурге при Сенате и Сенатской конторе) и Банк для поправления при Санкт-Петербургском порте коммерции и купечества (в Санкт-Петербурге при Коммерц-коллегии), в 1817 г. — Государственный коммерческий банк (при финансовых реформах Александра II, в 1860 г., заменен Государственным банком) [39, с. 47-53]. После учреждения Государственного банка стали возникать и частные кредитные учреждения, в акционерной форме и в форме обществ заемщиков, связанных круговой ответственностью. К революции 1917 г. Россия пришла с развитой банковской системой, 14.12.1917 г., согласно декрету Всероссийского центрального исполнительного комитета, банковское дело было объявлено государственной монополией, а все акционерные и другие коммерческие кредитные учреждения национализированы и объединены с Государственным банком [39, с. 60-67]. При этом российские банки также соблюдали банковскую тайну. Так, согласно образцовым (примерным) уставам Варшавского учетного банка, Азовско-Донского и Тифлисского коммерческих банков, утвержденных в 1871 г., «Члены Совета и Правления и все служащие в банке обязаны были хранить тайну во всем, касающемся вверяемых банку частных и коммерческих дел и счетов» [11, с. 21].
К числу профессиональных тайн можно отнести и тайну исповеди. Согласно ч. 7 ст. 3 Закона ДНР «О свободе вероисповедания и религиозных объединениях» № 140-ГНС от 13.07.2016 г., она охраняется законом; священнослужитель не может быть привлечен к ответственности за отказ от дачи показаний по обстоятельствам, которые стали известны ему из исповеди [23]. И. С. Кондрашова характеризует исповедь как покаяние в грехах перед священником как представителем Бога (в христианстве и некоторых других религиях и культах) [14, с. 127].
Н. В. Алексеева отмечает, что исповедь была известна христианам уже во времена апостолов [1, с. 66]. В христианской церкви до конца V в. допускалась исповедь как перед пресвитером, так и всенародная (в храме). С начала же VI в. единственной принятой формой исповеди, предполагающей соблюдение молчания обо всем при ней
открытом, стала тайная исповедь [47, с. 493]. Окончательно публичная исповедь исчезла (была заменена тайной) к концу IX в. [1, с. 67]. Нормы, относящиеся к тайне исповеди и устанавливающие ответственность за ее нарушение, содержат, в частности:
- IV Латеранский (XII Вселенский) собор 11-30.11.1215 г. [9, с. 423-424], Главой 21 которого закреплена обязанность исповедника «следить неусыпно за тем, чтобы никоим образом не выдать грешника ни словом, ни знаком, никаким другим способом», а также установлена ответственность за нарушение тайны исповеди (в виде лишения священнического сана и послания в монастырь строгого устава для вечного покаяния);
- Тридентский (XIX Вселенский) собор 25.11.1551 г. [9, с. 432], Главой 5 которого закреплено право тайно исповедаться одному только священнику, т. е. право на тайную сакраментальную исповедь;
- булла папы Климента VIII (26.05.1594 г.), предусматривающая ответственность за нарушение тайны исповеди [47, с. 493];
- Номоканон при Большом Требнике, стереотипно издаваемый с 1658 г. (точное время создания не известно) [28, с. 1], исходя из ст. 120 которого духовник обязан соблюдать тайну грехов, открытых ему на исповеди, а за их объявление — подвергается двоякому наказанию: церковному (трехлетнее запрещение священнослужения) и уголовному [28, с. 246, 253];
- Кодекс канонического права 1983 г. (действительный для Католической церкви латинского обряда) [13, с. 385], канон 983 которого закрепляет нерушимость тайны исповеди, обуславливающую строжайший запрет духовнику любым способом (словами и др.) выдавать кающегося по какой бы то ни было причине (также обязаны хранить такую тайну и все лица, узнавшие о грехах из исповеди, в т. ч. переводчик); канон 984 категорически запрещает духовнику использовать полученные на исповеди сведения, нанося ущерб кающемуся, даже если полностью отсутствует опасность того, что они откроются, а лицу, облечённому властью — использовать во внешнем управлении сведения о грехах, полученные на исповеди в какое бы то ни было время; и другие акты.
Соблюдение профессиональной тайны предполагает и осуществление деятельности, связанной с оказанием услуг страхования.
В настоящее время понятие тайны страхования закреплено ст. 1076 ГК ДНР, согласно которой страховщик не вправе разглашать полученные им в результате своей профессиональной деятельности сведения о страхователе, застрахованном лице и выгодоприобретателе, состоянии их здоровья, а также об имущественном положении этих лиц [8].
Н. Н. Косаренко отмечает, что страхование является одной из древнейших категорий общественных отношений (зародившейся в период разложения первобытнообщинного строя) [15, с. 78].
С. Г. Журавин обращает внимание на то, что необходимость взаимопомощи в случаях того или иного несчастья начинали понимать уже в древности (так, восточные народы, греки, римляне и германцы применяли взаимопомощь на случай смерти; кочевники Древнего Востока — совместное возмещение убытков при падеже животных). Наиболее древним видом страховой деятельности является морское страхование, которое в более позднее время (с конца XIII в.) распространилось по побережью Средиземного
моря [10, с. 7-8]. В XII в. в Исландии жители создавали союзы для взаимного обеспечения на случай пожаров или падежа скота [46, с. 739].
Однако, сложно не согласиться с Пресс Г.С. относительно того, что институт договора страхования возник лишь в связи с предприятиями торговых ассоциаций, у римлян же существовало нечто подобное, но не тождественное договору страхования (договор морского займа «faenus-nauticum», согласно которому кредитор принимал на себя страх морского переезда за большие проценты) [31, с. 10]. Соответственно и тайны страхования в нынешнем ее понимании в древности не существовало.
Первые страховые уставы, регулировавшие вопросы, связанные с морским страхованием, появились в Барселоне (1435 г.) и Венеции (1468 г.). В более позднее время страховые уставы появились в Голландии (1549 г.), Англии (1601 г.), Франции (1681 г.), Пруссии (1727 г.) и Гамбурге (1731 г.) [31, с. 1]. Предметом общего законодательства страхование стало в XV в. С начала XVIII в. в Европе стали повсеместно появляться союзы и общества, занимающиеся огневым страхованием, в середине XVIII в. возникло страхование жизни (в Англии), в конце — сельскохозяйственное страхование (во Франции и Германии), в середине XIX в. — страхование от несчастных случаев (в Великобритании, Германии и др. странах), а в 1825 г. — страхование гражданской ответственности (во Франции) [10, с. 12].
Ответственность за разглашение тайны кредитных установлений их служащими предусматривалась уголовными кодексами, т. к. такое разглашение могло нанести вред имущественным интересам этих установлений. Так, Германским Уголовным Уложением (1871 г.) предусматривается ответственность за разглашение тайны, которая может причинить имущественный вред, со стороны всех лиц, между которыми и потерпевшими существуют особые отношения доверия [47, с. 499], а в Российской Империи, ст. 1157 Уложения о наказаниях уголовных и исправительных (изд. 1885 г.), была предусмотрена ответственность чиновников и должностных лиц государственных кредитных установлений, общественных и частных банков, за нарушение тайны о тех их действиях, которые, на основании уставов, подлежали ей [36, с. 110].
В России в 1781 г. Екатериной II был издан Устав купеческого пароходства, включавший постановление о морском страховании. Дальнейшее развитие страхования было обусловлено нуждами долгосрочного кредита, оно было введено государственной властью, первое правительственное распоряжение о введении страхования было опубликовано в Манифесте «Об учреждении Государственного Заемного Банка» от 28.06.1786 г. Указанному банку разрешалось осуществление операций только «с теми домами, которые на страх в сей же банк будут отданы» [46, с. 739; 30, с. 621-622]. Также, 23.12.1786 г. был опубликован Манифест «Об учреждении при Государственном Заемном Банке Страховой Экспедиции для приема в оной каменных домов, заводов и фабрик» [30, с. 734]. Активное же развитие страхования началось с XIX в. При этом, в Российской Империи каждое лицо, состоящее на службе, было обязано хранить вверенную ему тайну, касающуюся службы (согласно ст. 709 Устава о Службе по определению от правительства) [36, с. 450], и несмотря на то, что на 1900 г. законом не было определено, в частности, какие именно сведения составляют служебную тайну, каким лицам не надлежит знать такую тайну и кто уполномочен разрешать ее объявление, на практике в канцеляриях соблюдалась абсолютная тайна [47, с. 497].
В советский период профессиональная тайна была долгое время не регламентирована законом, не носила абсолютного характера, являлась больше вопросом этики и отличалась от служебной тайны, нарушение которой влекло за собой уголовное наказание. При этом профессиональная тайна характеризовалась как обязанность лица, занимающегося известной профессией, сохранять в тайне сведения, доверенные ему клиентами (например, закрепленная буржуазным законодательством профессиональная тайна врачей, адвокатов, нотариусов, маклеров, банкиров и др.) [5, с. 395], а служебная тайна — как сведения, не подлежащие оглашению и известные должностному лицу в силу его служебного положения [3, с. 430]. К должностным лицам же относились лица, выполняющие те или иные государственные или общественные функции как возложенные на них обязанности, т. е. все служащие государственных, кооперативных и общественных организаций, независимо от занимаемого ими положения и условий их работы (в т. ч. штатные, нештатные; назначенные, выборные; оплачиваемые, работающие в общественном порядке и т. д.) [4, с. 59].
Так, согласно Закону СССР «Об адвокатуре в СССР» от 30.11.1979 г., адвокат был не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи (ст. 7), и не мог быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с исполнением им обязанностей защитника или представителя (ст. 6) [34, с. 111]. Ст. 7 Закона СССР «О государственном нотариате» от 19.07.1973 г. была закреплена обязанность государственных нотариусов и других должностных лиц соблюдать тайну совершаемых ими нотариальных действий [34, с. 95]. Основы законодательства Союза ССР и союзных республик о здравоохранении от 19.12.1969 г. (ч. 2 ст. 16) и Закон РСФСР «О здравоохранении» от 29.07.1971 г. (ст. 19) содержали запрет разглашения врачами и другими медицинскими работниками ставших им известными в силу исполнения профессиональных обязанностей сведений о болезни, интимной и семейной жизни больного.
Таким образом, возникновение профессиональной тайны как социального и правового явления обусловлено доверительным характером отдельных профессий (предполагающих соблюдение конфиденциальности), получением их представителями конфиденциальной информации, разглашение которой может повлечь нарушение прав и законных интересов лиц, доверивших эту информацию, причинение им какого-либо вреда. Развитие института профессиональной тайны связано с особенностями и развитием таких профессий, этическими нормами, сформировавшимися в той или иной сфере деятельности.
В настоящее время нормы, относящиеся к профессиональной тайне, содержат многие действующие на территории ДНР нормативно-правовые акты, в частности: ГК ДНР (ст.ст. 966, 1076), Закон Украины «Об аудиторской деятельности» (п. 4 ст. 19), Законы ДНР: «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» (п. 6 ч. 3 ст. 6, ст. 10, ч. 3 ст. 12, ч. 3 ст. 32), «О нотариате» (ч. 3 ст. 5; ч. 5 ст. 21), «О здравоохранении» (п. 4 ч. 1 ст. 15; ст. 86), «О средствах массовой информации» (ст. 51), «О Центральном Республиканском Банке Донецкой Народной Республики» (ч. 2 ст. 76), «О свободе вероисповедания и религиозных объединениях» (ч. 7 ст. 3) и др. Схожим образом распределены нормы, регулирующие правоотношения, связанные с соблюдением профессиональной тайны, и в РФ.
Учитывая вышеизложенное, можно сделать вывод о необходимости совершенствования законодательства, действующего на территории ДНР и РФ. Так, можно считать целесообразной разработку и принятие отдельного закона о профессиональных тайнах (закрепляющего, в частности: четкое определение понятия профессиональной тайны; классификацию профессиональных тайн; условия отнесения информации к сведениям, составляющим профессиональную тайну). Это позволит более детально урегулировать нормами права объективно существующие отношения, классифицировать и систематизировать сведения, составляющие профессиональную тайну.
Разработка и принятие отдельного закона о профессиональных тайнах будет способствовать развитию института профессиональной тайны, а также — более полному пониманию участниками правоотношений сущности такого явления (правового и социального), как профессиональная тайна, более эффективной реализации права, в т. ч. и в форме его применения, защите прав и законных интересов лиц (физических и юридических), формированию правомерного поведения участников правоотношений.
Такие факторы, как важность защиты конфиденциальной информации (в т. ч. составляющей профессиональную тайну), а также — систематизации информации ограниченного доступа и ее режимов; актуальность вопросов, связанных с профессиональной тайной, развитием ее института, и недостаточность их урегулирования нормами права определяют перспективность дальнейших исследований в данном направлении.
Литература
1. Алексеева Н. В. Таинство исповеди в первые века неразделенной Церкви и его становление в Русской православной Церкви // Вестник Череповецкого государственного университета. — 2009. — № 2. — С. 66-72.
2. Белецкая А. А., Ковалева Я. А. Врачебная тайна: правовые, медицинские и деонтологические аспекты // Теорiя i практика правознавства. — 2014. — № 2 (6). — С. 40-54.
3. Большая Советская Энциклопедия / Под ред. К. Е. Ворошилова,
A. Я. Вышинского, С. Я. Ошерова и др. — Т. 51. — М.: Советская энциклопедия, 1945. — 846 с.
4. Большая Советская Энциклопедия / Под общ. ред. О. Ю. Шмидта,
B. В. Куйбышева, М. Н. Покровского и др. — Т. 23. — М.: Советская энциклопедия, 1931. — 828 с.
5. Большая Советская Энциклопедия / Под ред. О. Ю. Шмидта, А. Я. Вышинского,
C. Я. Ошерова и др. — Т. 47. — М.: Советская энциклопедия, 1940. — 896 с.
6. Бурмейстер И. А. Медицинская (врачебная) тайна: теоретический аспект // Сибирский юридический вестник. — 2008. — № 2. — С. 15-20.
7. Васильев В. А. Уголовно-правовая защита конфиденциальной информации от противоправных деяний в сфере экономической деятельности // Вестник Донбасской юридической академии. Юридические науки. — 2020. — № 12. — С. 24-34.
8. Гражданский кодекс Донецкой Народной Республики от 13.12.2019 г. № 81-11НС [Электронный ресурс]. URL: https://dnrsovet.su/zakonodatelnaya-deyatelnost/prinyatye/zakony/grazhdanskij-kodeks-donetskoj-narodnoj-respubliki/ (дата обращения: 25.11.2020 г.).
9. Дюмулен П. Христианское вероучение: догматические тексты учительства церкви III-XX вв. / Пер. с франц. Н. Соколовой, Ю. Куркиной. — СПб.: Издательство св. Петра, 2002. — 550 с.
10. Журавин С. Г. Краткий курс истории страхования. — М.: Анкил, 2005. — 112 с.
11. Исаева П. Г. Банковская тайна как объект правового регулирования (исторический аспект и зарубежный опыт) // Законность и правопорядок в современном обществе. — 2011. — № 6. — С. 20-26.
12. Исмаилов М. Ф. История становления и развития аудита // Вестник Российской правовой академии. — 2006. — № 1. — С. 8-12.
13. Кодекс канонического права / Пер. с лат. А. Н. Коваль. — М.: Институт философии, теологии и истории св. Фомы, 2007. — 624 с.
14. Кондрашова И. С. Тайна исповеди как вид профессиональной тайны // Вестник Брянского государственного университета. — 2008. — № 2. — С. 127-131.
15. Косаренко Н. Н. Государство и страхование: монография. — М.: Флинта, 2016. —
452 с.
16. Кузнецов С. А. Большой толковый словарь русского языка. — СПб.: Норинт, 2000. —
1536 с.
17. Молло М. Правила адвокатской профессш во Францш / Пер. с франц. Н. П. Шубинскаго. — М.: Т-во Скоропечатни А. А.Левенсонъ, 1894. — 98 с.
18. Нотариат: Учебное пособие / Эриашвили Н. Д., Щербачева Л. В., Волкова Н. А. и др.; под ред. Г. Б. Мирзоева, Н. А. Волковой, Л. В. Щербачевой. — Изд. 5-е, перераб. И доп. — М.: ЮНИТИ-ДАНА, Закон и право, 2011. — 447 с.
19. О высшем и послевузовском профессиональном образовании: Модельный закон (принят 07.12.2002 г. Межпарламентской Ассамблеей государств-участников СНГ) [Электронный ресурс]. URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/997_a11/ed20021207/find?text=%CF%F0%EE%F4%E5 %F1%F1%E8%FF (дата обращения: 25.11.2020 г.).
20. О здравоохранении: Закон Донецкой Народной Республики от 08.05.2015 г. № 42-1НС [Электронный ресурс]. URL: https://dnrsovet.su/zakon-dnr-o-zdravohranenii/ (дата обращения: 25.11.2020 г.).
21. О нотариате: Закон Донецкой Народной Республики от 21.12.2018 г. № 08-11НС [Электронный ресурс]. URL: https://dnrsovet.su/zakonodatelnaya-deyatelnost/prinyatye/zakony/zakon-donetskoj -narodnoj -respubliki-o-notariate-3/ (Дата обращения: 25.11.2020 г.).
22. О применении Законов на территории Донецкой Народной Республики в переходный период: Постановление Совета Министров ДНР от 02.06.2014 г. № 9-1 (с учетом изменений) [Электронный ресурс]. URL: https://supcourt-dpr.su/zakonodatelstvo/postanovlenie-soveta-ministrov-doneckoy-narodnoy-respubliki-o-primenenii-zakonov-na (Дата обращения: 25.11.2020 г.).
23. О свободе вероисповедания и религиозных объединениях: Закон Донецкой Народной Республики от 13.07.2016 г. № 140-1НС [Электронный ресурс]. URL: https://dnrsovet.su/zakonodatelnaya-deyatelnost/prinyatye/zakony/zakon-donetskoj-narodnoj-respubliki-o-svobode-veroispovedaniya-i-religioznyh-obedineniyah/ (дата обращения: 25.11.2020 г.).
24. О средствах массовой информации: Закон Донецкой Народной Республики от 08.07.2015 г. № 59-1НС [Электронный ресурс]. URL:
https://dnrsovet.su/zakon_doneckoj_narodnoj_respubliki_o_sredstvah_massovoj_informacii/ (дата обращения: 25.11.2020 г.).
25. О Центральном Республиканском Банке Донецкой Народной Республики: Закон Донецкой Народной Республики от 02.05.2019 г. № 32-ПНС [Электронный ресурс]. URL: https://dnrsovet.su/zakonodatelnaya-deyatelnost/prinyatye/zakony/zakon-donetskoj-narodnoj-respubliki-o-tsentralnom-respublikanskom-banke-donetskoj-narodnoj-respubliki/ (дата обращения: 25.11.2020 г.).
26. Об адвокатуре и адвокатской деятельности: Закон Донецкой Народной Республики от 01.10.2020 г. № 199-ПНС [Электронный ресурс]. URL: https://dnrsovet.su/zakonodatelnaya-deyatelnost/prinyatye/zakony/zakon-donetskoj-narodnoj-respubliki-ob-advokature-i-advokatskoj-deyatelnosti/ (дата обращения: 25.11.2020 г.).
27. Об аудиторской деятельности: Закон Украины от 22.04.1993 г. № 3125-XII (в редакции 14.05.2014 г.) [Электронный ресурс]. URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/3125-12 (дата обращения: 25.11.2020 г.).
28. Павлов А. С. Номоканонъ при Большомъ Требник^. Его исторiя и тексты, греческш и славянскш, съ объяснительными и критическими прим^чашями. — М.: Типографiя Г. Лисснера и А. Гешеля, 1897. — 520 с.
29. Пермяков М. В. Исторические предпосылки возникновения категории «Тайна» // Ленинградский юридический журнал. — 2012. — № 4. — С. 230-239.
30. Полное собраше законовъ Россшской Имперш съ 1649 года. — Т. XXII. — СПб.: Типографiя II ОтдЪлешя Собственной Его Императорскаго Величества Канцелярш, 1830.
— 1168 с.
31. Прессъ Г. С. Страховаше. Правовые основы, законы и практика Сената по огневому и морскому страховашямъ. — Изд. 2-е, испр. и доп. — СПб.: Юридическш книжный склад «ПРАВО», 1914. — 208 с.
32. Прохоров Е. П. Правовые и этические нормы в журналистике. — Изд. 3-е, перераб. и доп. — М.: Аспект Пресс, 2012. — 255 с.
33. Пшуков А. М. Адвокатская тайна: автореф. дисс. ... канд. юрид. наук: 12.00.11
— Судебная власть, прокурорский надзор, организация правоохранительной деятельности, адвокатура. — М.: Московская государственная юридическая академия, 2008. — 29 с.
34. Свод законов СССР. — Т. 10. — М.: Известия, 1980. — 720 с.
35. Сводъ законовъ Россшской Имперш / Балкановъ Н. П., Войтъ С. С., Герценборгъ В. Э.; под ред. И. Д. Мордухай-Болтовского. — Т. 16. — СПб.: Русское Книжное Товарищество «Деятель», 1912. — 728 с.
36. Сводъ законовъ Россшской Имперш / Под ред. Ф. Волкова, Ю. Д. Филипова.
— Изд. 3-е, пересмотр. и доп. — СПб.: Товарищество «Общественная польза», 1900. — 2830 с.
37. Святоцький О. Д., Медведчук В. В. Адвокатура: Iсторiя i сучасшсть. — К.: 1н Юре, 1997. — 320 с.
38. Смолькова И. В. Профессиональная этика — нравственная основа профессиональной тайны // Вестник Удмуртского университета. Серия «Экономика и право». — 2013. — № 2. — С. 181-184.
39. Соколов Е. В. История банковского и биржевого дела: Учебное пособие. — М.: Научная библиотека, 2013. — 72 с.
40. Судебные уставы 20 ноября 1864 года, съ изложешемъ разсужденш, на коихъ они основаны, изданные государственною канцелярiею. Учреждеше судебныхъ установлены. — Ч. 3. — Изд. 2-е, доп. — СПб.: Типографiя Втораго Отдклешя Собственной Е. И. В. Канцелярш, 1867. — 567 с.
41. Толковый словарь русского языка / Ахапкин Д. Н., Гаврилова Т. О., Дмитриев Д. В. и др.; Под общ. ред. Д. В. Дмитриева. — М.: Астрель, 2003. — 1582 с.
42. Фиолевский Д. П. Адвокатура: Учебник. — Изд. 2-е, доп. и испр. — К.: Алерта, 2007. — 537 с.
43. Хартия поведения журналиста (Charte des devoirs professionnels des journalistes français: Paris, Juillet 1918, révisée en janvier 1938) [Электронный ресурс]. URL: www.snj.fr/article/charte-des-devoirs-professionnels-des-journalistes-français (дата обращения: 25.11.2020 г.).
44. Цвык В. А. Профессиональная этика: основы общей теории: Учебное пособие. — Изд. 2-е. — М.: РУДН, 2012. — 288 с.
45. Чемякин Ю. В. Основы теории и истории журналистики: Учебное пособие. — Екатеринбург: Изд-во Урал. ун-та, 2013. — 112 с.
46. Энциклопедическш словарь / Аделунгъ Н. Н., Алекскевъ М. Т., Аничковъ Е. В. и др.; под ред. К. К. Арсеньева, в. в. Петрушевскаго. — Т. 31 а. — СПб.: Типографiя Акционерного Общества «Издательское Дкло», Брокгаузъ-Ефронъ, 1901. — 957 с.
47. Энциклопедическш словарь / Аделунгъ Н.Н., Алекскевъ М.Т., Аничковъ Е.В. и др.; под ред. К. К. Арсеньева, в. в. Петрушевскаго. — Т. 32 а. — СПб.: Типографiя Акционерного Общества «Издательское Д'кло», Брокгаузъ-Ефронъ, 1901. — 962 с.
DEVELOPMENT OF THE INSTITUTE OF PROFESSIONAL SECRECY
V.A. Vasiliev
Student of the faculty of law of Donetsk National University, city Donetsk
The article deals with issues related to professional secrecy, the development of its institution, which has its own characteristics in different states in different historical periods, and also depends on the development of individual professions (involving confidentiality). In particular, the features of the development of certain types of activities, their legal regulation and, accordingly, certain types of professional secrets, including: advocacy, notary, medical, editorial (journalistic), audit, bank secrecy, secrecy of confession, insurance, are highlighted. Based on the study and analysis of materials of scientific and practical literature, legal monuments, as well as current legislation on the topic of research, conclusions were drawn and proposals were formed to improve legislation.
Keywords: professional secrecy, information, development, profession, confidentiality, legislation.
