CC BY
215
STUDIOS: teach learning
ПРАВОВАЯ КОНСТРУКЦИЯ ДОГОВОРА ФИНАНСИРОВАНИЯ ПОД УСТУПКУ ДЕНЕЖНОГО ТРЕБОВАНИЯ: СТАНОВЛЕНИЕ И СОВРЕМЕННОСТЬ
А. Плисакова, Международный институт управления МГИМО МИД России С. Л. Ермаков, зав. кафедрой Экономической теории и предпринимательства РАП, академик РАЕН
Проблема неплатежей, как и в целом слабая финансовой дисциплина, характерны для экономики России. Поэтому использование данной договорной конструкции представляется необходимым. Затрагиваются вопросы становления института финансирования под уступку денежного требования, его значения и актуальности применения.
Nonpayment problem along with on the whole poor financial discipline is characteristic for Russian economics. Therefore, the use of this contractual instrument seems to be useful. Issues relevant to factoring agreement origin, importance and application are discussed.
Ключевые слова: договор финансирования под уступку денежного требования (договор факторинга), денежное требование, дебиторская задолженность, кредитное учреждение.
Key words: factoring agreement, monetary claim, receivables, credit institution.
Отдельные элементы факторских операций появились ещё в XIII —XVI вв. Факторами первоначально назывались торговые агенты, в функции которых входила не только реализация товаров, производимых принципалом, но и предоставление ему денежных авансов и кредитование его производства. Комиссионер продавал товары и выставлял счета от своего имени, не указывая имени принципала. Если он продавал в кредит, то принимал и риск, связанный с получением оплаты, предоставляя принципалу за дополнительное вознаграждение гарантию получения платежа (делькредере). На более позднем историческом этапе некоторые комиссионные агенты отказались от коммерческих функций и сосредоточились на финансовых сторонах обслуживания клиентов. Постепенно факторы перешли к прямой покупке у поставщика его платёжных требований 1.
Со временем факторинговые операции приобрели исключительно широкое распространение в международной коммерческой практике. Учитывая потребность в разработке правовых норм, регулирующих сделки уступки права требования в рамках международных операций по финансированию под уступку денежного требования, различными международными институтами проводится большая работа по их унификации. Так, в мае 1988 г. в Оттаве была принята Конвенция о международном факторинге (Оттавская конвенция 1988 г.), подготовленная Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА). Ст.1 данной Конвенции определяет факторинговый контракт как контракт, заключённый между одной стороной
(поставщиком) и другой стороной (фактором), в соответствии с которым поставщик может уступить или уступит в будущем фактору права требования, вытекающие из контрактов по продаже товаров, заключаемых между поставщиком и его заказчиками, за исключением тех, которые относятся к товарам, закупленным в основном для их личного, семейного или домашнего пользования, а фактор должен взять на себя не менее двух из ниже перечисленных обязанностей:
• финансирование поставщика, в частности заём или досрочный платёж;
• ведение счетов по уступаемым требованиям;
• предъявление к оплате дебиторской задолженности;
• защита от неплатёжеспособности дебиторов.
В России правовое закрепление отношения по договору финансирования под уступку денежного требования нашли в гл. 43 части второй ГК РФ, введённой в действие с 1 марта 1996 г. На сегодняшний момент Россия не является участницей Конвенции УНИДРУА о международном факторинге. Тем не менее, сравнительно-правовой анализ положений ГК РФ и правил Конвенции УНИДРУА о международном факторинге позволяет сделать вывод о том, что большинство правил Конвенции нашло своё отражение в нормах ГК. И хотя договор именуется не «факторинг», а «финансирование под уступку денежного требования», подавляющее большинство российских цивилистов и экономистов отождествляет данные понятия 2.
1 Комаров А.С. Финансирование под уступку денежного требования. Гл. 43 // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: Текст. Комментарии. Алфавитно-предметный указатель /под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996. - С. 436.
2 А.Л. Маковский, один из составителей ГК РФ, так объяснил происхождение данного названия (финансирование под уступку денежного требования): «Везде, где это было возможно, при разработке проекта ГК разработчики стремились избегать иностранных понятий. И поэтому появились не очень привычные для нашего слуха и достаточно длинные названия» (См.: Маковский А.Л. О концепции и некоторых особенностях второй части Гражданского кодекса // Вестник ВАС РФ. - 1996. - № 5. - С. 103).
А. Плисакова
Правовая конструкция договора финансирования под уступку денежного требования...
Несмотря на широкое использование факторинга в предпринимательском обороте, специальные нормы о договоре факторинга в большинстве развитых пра-вопорядков отсутствуют. С этой точки зрения ГК РФ представляет самый передовой современный опыт 1.
Понятие договора финансирования под уступку денежного требования закреплено в гл. 43 в п.1 ст. 824 ГК РФ: по этому договору одна сторона (финансовый агент) передаёт или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счёт денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.
Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.
Сделка уступки права (требования) имеет своим результатом замену кредитора в обязательстве и представляет собой действие первоначального кредитора по отказу от своего субъективного права в отношении должника в пользу нового кредитора. Нормы гл. 24 ГК РФ регулируют отношения, возникающие как между прежним и новым кредитором, так и между этими лицами и должником при использовании обязательственного права требования в качестве передаваемого объекта.
При отсутствии в ГК РФ специальных норм (гл. 43 ГК РФ) при передаче права финансовому агенту в рамках финансирования под уступку применялись бы общие нормы ГК РФ о форме сделки уступки, недопустимости и ограничениях уступки, последствиях уступки, возражениях должника. Именно такой подход, основывающийся на возможности применения общих норм о цессии к уступке в рамках факторинга, существует в большинстве стран системы как общего, так и континентального права 2.
По мнению большинства цивилистов, данный договор может носить как реальный, так и консен-суальный характер. Например, кандидат юридических наук Е.Е. Шевченко выделяет следующие варианты заключения соглашения между клиентом и финансовым агентом 3:
1) реальный договор, вступающий в силу с момента осуществления финансирования и обязывающий клиента уступить требование;
2) консенсуальный договор, предусматривающий обязательства сторон по финансированию и уступке требования;
3) договор, исполняемый обеими сторонами при его заключении;
4) реальный договор, вступающий в силу с момента уступки требования и обязывающий финансового агента уплатить его стоимость контрагенту.
По своей юридической природе, по мнению профессора Е.А. Суханова, данный договор является возмездным и двусторонним 4. Однако доктор юридических наук Л.А. Новосёлова полагает, что отношения, охватываемые определением договора финансирования под уступку денежного требования, могут быть различными, и определение природы возникающих между сторонами отношений возможно только с учётом анализа конкретного договора, заключённого между сторонами 5.
Е.Е. Шевченко считает, что характеристика договора факторинга как двустороннего и возмездного договора не совсем точна. По его мнению, указанная позиция основывается на противопоставлении уступки требования и финансирования как встречных обязанностей, что неверно в силу иной целевой направленности договора факторинга. В реальном договоре финансирования под уступку денежного требования, вступление которого в силу связывается с предоставлением финансирования, сами действия по передаче денежных средств не являются обязанностью. Агент предоставляет денежные средства по собственному усмотрению, и в случае его отказа их предать контрагент не имеет права требовать от него совершения этих действий. Возмездный характер рассматриваемого договора также ставится под сомнение. Полагая, что постоянное финансирование требований поставщика на безвозмездной основе противоречит целям деятельности финансовых агентов, Е.Е. Шевченко, тем не менее, отмечает возможность безвозмездного характера договора при однократном финансировании 6.
Нет среди цивилистов и единой позиции по поводу существенных условий финансирования под уступ-
1 См.: Гражданское право: В 4-х т. Том 4: Обязательственное право / отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2004. - С. 421.
2 См.: Кредитные организации в России: правовой аспект/ отв. ред. Е.А. Павлодский.- М.:- 2006.- С. 89.
3 Шевченко Е.Е. Договор финансирования под уступку денежного требования в системе гражданского права Российской Федерации. М., 2005. - С. 84.
4 Гражданское право: В 4-х т. Том 4: Обязательственное право / отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2004. - С. 425.
5 См.: Новосёлова Л.А. Финансирование под уступку денежного требования // Вестник ВАС РФ. - 2000. - № 12. - С. 92-93.
6 Шевченко Е.Е. Указ. соч. - С.104.
Научно-практический журнал
январь-февраль 2010
ку денежного требования. Многие авторы, однако, называют таковыми предмет и размер вознаграждения финансового агента (в случае заключения договора, имеющего возмездный характер).
Определение юридической природы договора факторинга представляет сложность ввиду различия позиций многих авторов по данному вопросу. Однако каждая из позиций имеет право на существование, если рассматривать отношения финансирования под уступку денежного требования в рамках конкретного договора.
Сторонами рассматриваемого договора являются финансовый агент (фактор) и клиент.
В соответствии со ст. 825 ГК РФ в качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать банки, иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида.
В ряде европейских стран факторинг относится к числу банковских операций.
Российское законодательство не относит факторинговую деятельность к деятельности, требующей банковской лицензии. Банки и небанковские кредитные организации осуществляют такую деятельность без специального разрешения. В отношении других коммерческих организаций следует исходить из того, что Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» 1 не включил деятельность по оказанию услуг финансовыми агентами в перечень лицензируемых видов деятельности.
Однако в литературе всё чаще можно встретить мнение о необходимости лицензирования деятельности финансовых агентов. В частности, это обосновывается тем, что подобная деятельность в процессе исполнения договоров финансирования под уступку денежного требования предполагает аккумулирование у данных субъектов достаточно большого количества денежных средств, привлекаемых от третьих лиц. Это в свою очередь может повлечь нарушение прав вкладчиков, физических и юридических лиц, в
тех случаях, когда финансовый агент использует их средства в своей деятельности 2.
В отношении другой стороны договора финансирования под уступку денежного требования - клиента - ГК РФ не содержит специальных указаний о том, кто может выступать в его качестве, из чего можно сделать вывод о том, что таковыми могут являться и коммерческие организации, и некоммерческие организации, и физические лица, не выступающие в качестве предпринимателей.
Итак, договор финансирования под уступку денежного требования - сложная по своей юридической и экономической природе договорная конструкция. В российской цивилистике пока не сложилось единого мнения по многим вопросам, затрагивающим сущность данного правового явления.
Однако совершенно очевидно то, что использование данного договора в современных рыночных отношениях просто необходимо. Целесообразность и эффективность его применения в условиях рыночных отношений определяется возможностью повышения рентабельности коммерческих операций. Банки, иные кредитные организации и специализированные организации, выкупающие денежные требования (финансовые агенты), расширяют с помощью комментируемого договора круг оказываемых услуг, добиваются дополнительных доходов. Предприятия (клиенты), продающие денежные требования, ставят задачу ускорения оборота своих средств путем получения досрочной оплаты за поставленные товары (оказанные услуги) 3.
Библиографический список
1. Гражданское право: В 4-х т. Том 4: Обязательственное право / отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2004.
2. Гавальда К., Стуфле Ж. Банковское право. М., 1996.
3. Кредитные организации в России: правовой аспект/ отв. ред. Е.А. Павлодский. М., 2006.
4. Новосёлова Л.А. Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. М., 2003.
5. Шевченко Е.Е. Договор финансирования под уступку денежного требования в системе гражданского права РФ. М., 2005.
1 СЗ РФ. - 2001. - № 33. - Ст. 3430.
2 См.: Трофимов М. Финансирование под уступку денежного требования // Бизнес-адвокат. - 1997. - № 9.
3 См.: Шулик М.П. Финансирование под уступку денежного требования в российском гражданском праве: Дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03. М., 2003.
