CC BY
304
ТРИБУНАТ МОЛОДОГО УЧЕН ОГО
Любовь Александровна ПОПКОВА,
аспирантка кафедры банковского права Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА) [email protected] 125993, Россия, г. Москва, ул. Садовая-Кудринская, д. 9
ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТНЫЕ ХАРАКТЕРИСТИКИ СИНДИЦИРОВАННОГО КРЕДИТА
Аннотация. Синдицированный кредит является одним из наиболее эффективных способов привлечения долгосрочных финансовых ресурсов на международном рынке. В настоящей статье рассматриваются понятие и ключевые признаки синдицированного кредита как экономической и правовой категории.
Ключевые слова: синдицированный кредит, заемщик, синдикат кредиторов, заемное обязательство, кредитный продукт, сложноструктурированное обязательство, комплексная сделка.
DOI: 10.17803/2311-5998.2017.29.1.144-151
L. A. POPKOVA,
Postgraduate Student of the Banking Law Department of the Kutafin Moscow State Law University (MSAL) [email protected] 125993, Russia, Moscow, Sadovaya-Kudrinskaya Str., 9
CONCEPT AND THE ESSENTIAL CHARACTERISTICS OF SYNDICATED CREDIT
Review. Syndicated credit is one of the more effective ways to attract long-term funding in the international market. This article discusses the concept and key features of the syndicated loan as an economic and legal category. Keywords: syndicated credit, borrower, syndicate of creditors, loan facility, credit product, complex structured facility, package deal.
Синдицированное кредитование получило широкое распространение в международной банковской практике1. В Российской Федерации данный инструмент также активно развивается, но наша страна пока еще значительно отстает от мировых лидеров2. Во многом это обусловлено несовершенством действующего российского законодательства, а также отсутствием устоявшейся судебной практики. Развитие механизма синдицированного кредитования и его
1 По данным компании Dealogiс, за 2015 г. в мире было предоставлено синдицированных кредитов на сумму 4,1 трлн долл. США.
2 По оценкам экспертов, доля Российской Федерации на мировом рынке синдици-© Л. А. Попкова, 2017 рованного кредитования составляет менее 1 %.
ЕСТНИК п°пкова ПА
VUURPPTUTFTA Понятие и сущностные характеристики
УНИВЕРСИТЕТА
имени O.E. Кутафина(МГЮА) синдицированного кредита
нормативно-правового регулирования позволит увеличить объемы кредитования реального сектора экономики, что особенно важно в сложившейся экономической ситуации. Одной из главных задач в сфере развития финансового рынка на сегодняшний день является проведение мероприятий по устранению ограничений, сдерживающих развитие синдицированного кредитования, и дальнейшему развитию данного сегмента3. В связи с этим весьма важным является исследование вопроса сущности института синдицированного кредита, его особенностей и возможностей его дальнейшего развития и функционирования в России.
Институт синдицированного кредита на законодательном уровне непосредственно не урегулирован. Однако данная категория не является абсолютной новеллой для российского законодательства. Следует отметить отдельные нормативные акты Центрального банка РФ, где понятие «синдицированный кредит» раскрывается главным образом применительно к надзорной деятельности Банка России4.
Впервые понятие синдицированного кредита (вернее, синдицированной ссуды) в российском законодательстве появилось в инструкции Банка России от 01.10.1997 № 1 «О порядке регулирования деятельности банков», где было сформулировано для целей расчета норматива достаточности собственных средств (капитала).
В настоящее время в соответствии с приложением 4 к инструкции Банка России от 03.12.2012 № 139-И «Об обязательных нормативах банков» под синдицированной ссудой понимается соглашение о предоставлении ссуды заемщику одним или несколькими лицами (участниками синдиката), в связи с предоставлением которой риск неисполнения либо ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств по ссуде принят одновременно двумя и более участниками соглашения. Однако следует учитывать, что указанное определение служит для целей выявления уровня риска по синдицированным кредитам и не позволяет в полной мере отразить весь комплекс отношений, возникающих при синдицированном кредитовании.
Можно констатировать, что на сегодняшний день синдицированный кредит по-прежнему остается новой и малоизученной категорией и для отечественной юридической науки. Устоявшегося определения понятий «синдицированный кредит», «синдицированное кредитование» с перечислением их важнейших атрибутов и системообразующих признаков до сих пор не сложилось. Более того, исследуя вопросы происхождения и развития синдицированного кредита, можно обнаружить проблемы понятийно-терминологического и содержательного характера. В частности, в научной литературе для обозначения особой формы совместного финансирования, предполагающей участие более чем одного кредитного института, используется два равнозначных термина — синдицированный кредит и консорциальный кредит.
Н
3 См.: Основные направления развития финансового рынка Российской Федерации на период 2016-2018 годов. Одобрено Советом директоров Банка России 26.05.2016. С.43—44.
4 См., например: положение Банка России от 30.05.2014 421-П «О порядке расчета показателя краткосрочной ликвидности («Базель III»)» // Вестник Банка России.
2014. № 60 ; инструкция Банка России от 03.12.2012 № 139-И «Об обязательных нормативах банков» // Там же. 2012. № 74.
~0
□
УЧЕНОГО'
1/2017
>
146 трибуна молодого ученого
Ч ^^ I
ЕСТНИК
УНИВЕРСИТЕТА
O.E. Кугафина (МПОА)
Отсутствие единообразной терминологии обусловлено заимствованием соответствующих терминов из английского (syndicated loan — от греч. sindikos — действующий сообща) и немецкого языка (Konsortialdarlehensvertrag — от лат. consortium — участие). Однако, кроме этимологических особенностей, указанные термины отличаются по своему содержанию, поскольку отражают различие в концептуальных подходах к конструкции синдицированного кредита в английском и немецком праве.
Согласно английской правовой доктрине синдицированный кредит представляет собой несколько самостоятельных параллельных кредитов, выданных несколькими кредиторами одному заемщику на одинаковых условиях. При предоставлении синдицированного кредита все участники синдиката действуют на основании единого соглашения, притом что фактически существует пучок самостоятельных кредитных договоров между заемщиком и каждым из участников синдиката. С юридической точки зрения каждый из участников синдиката имеет отдельный двусторонний договор с заемщиком, а их объединение в рамках одного документа делается исключительно для удобства5.
Большинство английских исследователей рассматривают синдицированный кредит как кредит, при котором два или более банка (синдикат кредиторов) договариваются предоставить заемщику кредит (обычно среднесрочный) на одинаковых условиях, как для кредиторов, так и для заемщика, регулируемый единым документом (или несколькими документами)6. Такой кредит организуется и структурируется организатором, а управляется кредитным агентом, которые могут быть как участниками синдиката, так и третьими лицами7.
Ассоциация кредитного рынка (Loan Market Association, LMA) определяет синдицированный кредит как заимствование посредством гибкого и эффективного источника финансирования, когда заемщику требуются крупные или структурированные по нескольким источникам кредитные ресурсы8.
В международной практике синдицированный кредит рассматривается также в качестве особой стратегии, позволяющей кредиторам распределить риск неисполнения или ненадлежащего исполнения (кредитный риск), а заемщикам получить доступ к нескольким источникам финансирования9.
В немецком праве исторически сложилась конструкция консорциального кредита (Konsortialkredit), под которым понимается форма консорциальных сделок, при которой кредитная сделка проводится за общий счет (auf gemeinsame Rechnung) несколькими кредитными организациями, объединенными в консорциум в целях совместного предоставления кредита на основании соглашения об объединении
5
См.: Agasha Mugasha. The Law of Multi-financing. Syndicated Loans and the Secondary Loan Market. Oxford, 2007. P. 22.
См., например: Rhodes T. Syndicated Lending: Practice and Documentation. Euro-money Books. 4th ed. 2004. P. 13 ; CampbellM. Syndicated lending: practice and documentation. 6th ed. Euromoney Books. 2014. P. 156.
См.: Fight A. Syndicated Lending (Essential Capital Markets). Butterworth-Heinemann, 2004. P. 1.
LMA Guide to Syndicated Loans.
The Depository Trust & Clearing Corporation's White Paper: Transforming the Syndicated Loan Market, September 2008.
6
7
8
™^ЕСТНИК
в Я УНИВЕРСИТЕТА
/-имени О. Е. Кутафина (МГЮА)
Попкова Л. А.
Понятие и сущностные характеристики синдицированного кредита
147
усилий в рамках договора простого товарищества10. Однако с 2008 г, по мере расширения национального кредитного рынка Германии и внедрения международно признанных стандартов кредитования в немецкой доктрине и банковской практике, наблюдается явный отход от господствующей точки зрения к английской модели синдицированного кредита как наиболее полно отвечающей потребностям современного кредитного рынка. В связи с этим в настоящее время получает все большее распространение подход, согласно которому предоставление международного консорциального кредита основывается на непоименованном договоре (sui generis), при котором соглашения об открытии кредита, а также отдельные выдачи связываются воедино и подчиняются единому договорному регулированию11.
Теория синдицированного кредита в российской доктрине начала формироваться недавно, и первоначально основное внимание исследователей было сосредоточено в основном на анализе его экономической природы, характеристике наиболее существенных свойств, составляющих качественное отличие данного явления хозяйственного оборота.
Большинство исследователей-экономистов рассматривают синдицированный кредит в качестве разновидности банковского кредита, основанной на базовых принципах банковского кредитования (принцип срочности, платности, возвратности, в отдельных случаях обеспеченности и целевого характера), отличительной особенностью которой является специфический механизм аккумуляции кредитных ресурсов и их предоставления заемщику12.
Следует учитывать, однако, что в настоящее время в экономической теории наблюдается трансформация представлений о сущности и роли кредита и о содержании кредитных отношений в целом. В связи с этим полагаем возможным согласиться с позицией отдельных авторов, отмечающих, что в современных условиях исследование кредитных отношений с позиции экономической категории «кредит», спецификой которой является размещение денежных средств на условиях возвратности, срочности и платности, уже недостаточно для решения проблем в сфере банковского кредитования, особенно в условиях реализации инновационной модели развития нефинансового и банковского бизнеса13. Ключевое значение для современной науки приобретает категория «кредитный продукт» как «экономически обоснованная и юридически закрепленная система отношений между конкретным банком и конкретным заемщиком по поводу удовлетворения его специфических финансовых потребностей на основе применения определенной технологии кредитования»14.
10 Hadding/Häuser § 87. Konsortialkredit in Bankrechts-Handbuch, hrsg. Schimansky H. Bunte H.-J., Lwowski H.-J., 3. Auf. C.H.Beck, 2007, s. 2713.
ТихомироваЕ. В. Кредитные продукты современных российских банков // Финансы и кредит. 2011. № 29. С 45.
~0
Joahim Walgenbach. 16. Kapitel. Documentation internationaler Konsortialkredite // Bankrechts-Kommentar. Herausgegeben von Prof. Dr. Katja Langenbucher, Dr. Dirk H. Bliesener, Prof. Dr. Gerald Spindler. 1. Auflage. Verlag C.H. Beck Munchen. 2013. S. 941—943.
См., например: Бояренков А. В. Синдицированный кредит как источник ресурсов крупных предприятий // Деньги и кредит. 2004. № 2. С. 36.
Тихомирова Е. В. Сущностные характеристики кредита и кредитных отношений // Деньги и кредит. 2015. № 3. С. 56.
Г
УЧЕНОГО
1/2017
>
11
12
13
14
148 ТРИБУНА МОЛОДОГО УЧЕНОГО
ЕСТНИК
УНИВЕРСИТЕТА
О.Е. Кугафина (МПОА)
Таким образом, синдицированный кредит как экономическая категория представляет собой комплексный кредитный продукт, четко структурированную совокупность взаимосвязанных юридических, финансовых, операционных и иных условий, разработанных в соответствии с потребностями конкретного заемщика, посредством которого возможна аккумуляция долгосрочных финансовых ресурсов на внутреннем и внешнем рынках в целях кредитования реального сектора экономики.
Использование такого кредитного продукта, как синдицированный кредит, значительно упрощает процесс привлечения финансирования, благодаря тому, что заемщик получает доступ к более гибкому инструменту, в отличие от двустороннего кредитного договора с каждым банком.
В отечественной правовой литературе синдицированный кредит долгое время не был предметом комплексных теоретических исследований. Однако за последние несколько лет ситуация изменилась, и значительное внимание стало уделяться правовым аспектам синдицированного кредитования.
Одним из первых в российской правовой литературе является определение синдицированного кредита, содержащееся в работах А. В. Качаловой. Под синдицированным кредитом автор понимает такую разновидность кредита, при которой в кредитной сделке принимают участие не менее двух банков, каждый из которых предоставляет определенную часть необходимой заемщику суммы кредита, используя при этом общие для всех участников синдицированного кредита формы договоров, а сам кредит управляется специальным агентом, функции которого могут быть возложены на один из банков-участников (банк-агент)15.
Среди немногочисленных работ, посвященных комплексному исследованию правовой природы синдицированного кредита, следует особо отметить работу А. И. Сапунковой, которая предлагает рассматривать синдицированный кредит как разновидность заемного обязательства, по которому два или более кредиторов (синдикат кредиторов) обязуются предоставить одному заемщику денежные средства на условиях, определенных договором синдицированного кредита, а последний обязуется возвратить в установленный срок полученную денежную сумму, проценты за ее использование, а также возместить кредиторам иные расходы, связанные с предоставлением денежных средств16.
Таким образом, в российской правовой доктрине синдицированный кредит зачастую рассматривается в качестве особой разновидности заемного (кредитного) обязательства, осложненного множественностью лиц на стороне кредитора. Действительно, на практике сама процедура предоставления синдицированного кредита существенно не отличается от предоставления кредита на двусторонней основе (обязательствам кредиторов предоставить определенную денежную сумму корреспондирует обязательство заемщика возвратить полученную сумму кредита и уплатить проценты за пользование денежными средствами, а также вознаграждения, предусмотренные договором), и с точки зрения кредитора синдицированный кредит является обычной кредитной операцией. Однако, как справедливо отмеча-
15 См.: Качалова А. В. Правовые особенности заключения договоров о предоставлении синдицированных кредитов // Законодательство. 2006. № 2. С. 57.
16 Сапункова А. И. Правовое регулирование синдицированного кредитования в международном коммерческом обороте : дис. ... канд. юрид. наук. М., 2008. С. 50.
ЕСТНИК п°пкова П А л^ю
VUMRFDfMTPTA Понятие и сущностные характеристики
УНИВЕРСИТЕТА
имениО.Е. Кугафина(МГЮА) синдицированного кредита
ется в зарубежной литературе, «некоторые параметры и структурные особенности синдицированной сделки являются более обширными и требуют тщательной юридической проработки»17.
Отдавая дань мнению вышеназванных авторов и других исследователей, придерживающихся схожей точки зрения, полагаем, что трактовка синдицированного кредита исключительно как разновидности заемного обязательства не позволяет сделать вывод о его правовой природе, а также конструкции правоотношений, лежащих в его основе, и в связи с этим не может служить методологической базой для дальнейшего развития теории синдицированного кредита.
С правовой точки зрения синдицированный кредит представляет интерес не столько с точки зрения особого способа аккумуляции денежных средств для их последующего предоставления заемщику, сколько с точки зрения организации договорных связей, поскольку предполагает разветвленную систему соглашений, опосредующих предоставление денежных средств заемщику. При детальном рассмотрении сделки по предоставлению синдицированный кредит можно заметить, что она оформляется целым комплексом гражданско-правовых договоров различной правовой природы, которые выстраиваются в систему, обеспечивающую эффективное распределения рисков участников сделки на разных ее этапах.
Таким образом, более правильным, с нашей точки зрения, является определение синдицированного кредита как сложной комплексной сделки, которая структурируется с использованием различных гражданско-правовых инструментов, включающих, в том числе кредитные договоры (договоры займа), соглашения о совместной деятельности, гарантии и поручительства, договоры залога и управления залогом, агентские соглашения, соглашения об уступке прав и т.д. При этом сосуществование в одном правоотношении обязательств из широкой группы договоров в современных условиях становится вполне обычным явлением, поскольку в результате развития финансового рынка и усложнения финансовых услуг отношения сторон в большинстве случаев не могут «уложиться» в рамки одной известной договорной конструкции.
Стандартная сделка по предоставлению синдицированного кредита, как правило, опосредуется целым комплексом различных договоров (договор об организации синдицированного кредита, соглашение между кредиторами о порядке их взаимодействия, основной кредитный договор, обеспечительная документация, соглашение о выплате вознаграждений, соглашение о передаче долей в синдицированном кредите). Заключение всех перечисленных договоров с точки зрения заемщика преследует одну единственную цель — получение финансирования в необходимом объеме. В ряде случаев положения всех договоров, опосредующих сделку синдицированного кредита, объединяются в один договор синдицированного кредита, приобретающий сложный комплексный характер.
С учетом изложенного синдицированный кредит с правовой точки зрения, по нашему мнению, следует рассматривать как систему взаимосвязанных догово- ^
ров различной правовой природы, объединенных единой хозяйственной целью —
□
Л
□
17 Wood Phillip R. Law and Practice of International Finance. Internаtional Loans, Bonds,
r
Guarantees, Legal opinions. Second Edition. London : Sweet&Maxwell, 2007. P. 1
"0
(Charter -I). УЧЕНОГО1
1/2017
>
150 трибуна молодого ученого
Ч ^^ I
ЕСТНИК
УНИВЕРСИТЕТА
О.Е. Кугафина (МПОА)
предоставление установленных объемов финансирования заемщику18. При этом в качестве основных компонентов типичной договорной конструкции синдицированного кредита можно выделить заключаемый на первоначальном этапе структурирования сделки между заемщиком и уполномоченным им банком-организатором договор об организации синдицированного кредита, непосредственно основной договор синдицированного кредита, а также соглашения участия в синдицированном кредите, посредством которых реализуются доли в кредите.
Полагаем возможным также выделить некоторые специфические черты, присущие синдицированному кредиту, которые имеют юридическое значение.
1. Кредит предоставляется несколькими кредиторами по единому многостороннему договору на абсолютно одинаковых условиях выдачи, обслуживания и возврата денежных средств.
2. Каждый из кредиторов, входящих в синдикат, находится в самостоятельном правоотношении с заемщиком.
3. Требования кредиторов являются юридически самостоятельными: каждый из кредиторов-участников синдиката имеет самостоятельное право требования к заемщику и не несет ответственности за неисполнение другими кредиторами своих обязательств по договору синдицированного кредита.
4. Решение ключевых вопросов в синдикате, в том числе о досрочном истребовании кредита, принимаются определенным числом кредиторов, установленным договором синдицированного кредита (как правило, большинством).
5. Одним из фундаментальных принципов организации синдицированного кредита, на котором строится вся система взаимоотношений между участниками синдиката, является так называемый «принцип зеркала»: «права одного из участников синдиката являются зеркальным отражением прав иных участников»19.
6. Взаимодействие между заемщиком и кредиторами по общему правилу осуществляется через банк-агент (кредитный агент). Ключевая роль банка-агента заключается в осуществлении посреднической деятельности между участниками синдиката, координации и организации всех аспектов сделки. В случае предоставления обеспеченного синдицированного кредита для управления обеспечением назначается специально уполномоченное лицо — так называемый «агент по обеспечению».
7. Классическая модель синдицированного кредита предполагает безусловное право каждого из кредиторов — членов синдиката беспрепятственно уступать свою долю участия в кредите третьим лицам. По общему правилу такая уступка не затрагивает порядок взаимодействия кредиторов, в том числе порядок удовлетворения их требований к заемщику, сохранение обеспечения, права и обязанности агента по кредиту и обеспечению в отношении участников синдиката и заемщика.
8. Кредиторы имеют возможность привлечь для участия в предоставлении финансирования третьих лиц (участник в кредите). Такой участник посредством кредита (займа) или депозита предоставляет свободные денежные средства в распоряжение кредитора по синдицированному кредиту для их последующего предо-
18 Указанная концепция подробно описана в работах О.М. Иванова применительно
к потребительскому кредиту (Иванов О. М. Стоимость кредита: правовое регулирование. М. : Инфотропик, 2012).
19 AlasdairHudson. The Law of Finance. 1st ed. London : Sweet & Maxwell, 2009. P. 890.
ЕСТНИК п°пкова П А п к л
VUMRFDfMTPTA Понятие и сущностные характеристики
УНИВЕРСИТЕТА
имениО.Е. Кугафина(МГЮА) синдицированного кредита
ставления заемщику, при этом какие-либо договорные отношения между участником и заемщиком отсутствуют
В рамках данной статьи предпринята попытка раскрыть сущностные характеристики синдицированного кредита. С учетом вышеописанных особенностей представляется целесообразным внесение в российское законодательство изменений, которые добавили бы определенности по ряду вопросов и тем самым сделали этот инструмент более надежным и привлекательным для участников рынка. При этом необходимость законодательного определения синдицированного кредита не представляется очевидной, поскольку велик риск не отразить все многообразие конструкций, используемых на практике, о чем свидетельствует и международный опыт Более эффективными, по нашему мнению, могут быть точечные изменения в законодательстве Российской Федерации, отражающие специфику отношений по синдицированному кредиту.
БИБЛИОГРАФИЯ
1. Бояренков А. В. Синдицированный кредит как источник ресурсов крупных предприятий // Деньги и кредит. — 2004. — № 2. — С. 36.
2. Иванов О. М. Стоимость кредита: правовое регулирование. — М. : Инфотропик, 2012.
3. Качалова А. В. Правовые особенности заключения договоров о предоставлении синдицированных кредитов // Законодательство. — 2006. — № 2. — С. 57.
4. Сапункова А. И. Правовое регулирование синдицированного кредитования в международном коммерческом обороте : дис. ... канд. юрид. наук. — М., 2008.
5. Тихомирова Е. В. Кредитные продукты современных российских банков // Финансы и кредит. — 2011. — № 29. — С. 45.
6. Тихомирова Е. В. Сущностные характеристики кредита и кредитных отношений // Деньги и кредит. — 2015. — № 3. — С. 56.
7. AlasdairHudson. The Law of Finance. — 1st ed. — London : Sweet&Maxwell, 2009.
8. Agasha Mugasha. The Law of Multi-financing. Syndicated Loans and the Secondary Loan Market. — Oxford, 2007. — P. 22.
9. Rhodes T. Syndicated Lending: Practice and Documentation. — 4th ed. — Euromoney Books, 2004. — P. 13.
10. Campbell M. Syndicated lending: practice and documentation. — 6th ed. — Euromoney Books, 2014. — P. 156.
11. Fight A. Syndicated Lending (Essential Capital Markets). — Butterworth-Heinemann, 2004. — P. 1.
12. Wood Ph. R. Law and Practice of International Finance. Intentional Loans, Bonds, Guarantees, Legal opinions. — 3nd ed. — London : Sweet & Maxwell, 2007.
