Организационно-правовые формы банков: понятие, правовые основы, структура, особенности выбора Текст научной статьи по специальности «Экономика и бизнес»

Правовые основы бизнеса

УДК 336.71

ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ БАНКОВ: ПОНЯТИЕ, ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ, СТРУКТУРА, ОСОБЕННОСТИ ВЫБОРА

В. И. ПЕПЧУК, кандидат экономических наук, доцент кафедры стратегического и банковского менеджмента E-mail: [email protected]

А. А. ГРИГОРЬЕВА, студентка факультета финансов и кредита E-mail: [email protected] Московская финансово-промышленная академия

В статье отмечается, что в связи с кризисными явлениями в мировой финансовой системе проблема деятельности банков и выбора их организационно-правовых форм приобрела в последние годы большую актуальность. Дано определение организационно-правовой формы (ОПФ), приведена классификация разрешенных законодательством ОПФ хозяйствующих субъектов. Рассмотрены основные законодательные и нормативные акты, регламентирующие ОПФ создания кредитных организаций, дана краткая характеристика ОПФ, применяемых в банковской сфере. С учетом требований нормативно-правовой базы проанализированы различные показатели ОПФ, определяющие их преимущества и недостатки. Анализ позволил выделить характерные особенности организационно-правовых форм, используемых для организации банков. На основе проведенного анализа получены выводы и рекомендации, которые можно использовать при создании и реорганизации кредитных организаций и которые представляют интерес для учредителей и владельцев банков.

Ключевые слова: акционер, банк, общество с ограниченной ответственностью, закрытое акционерное общество, открытое акционерное общество, организационно-правовая форма,уставный капитал, учредитель, юридическое лицо.

При создании и деятельности хозяйствующих субъектов важную роль играет их организацион-

но-правовая форма. Организационно-правовая форма отражает правовой статус хозяйствующего субъекта, особенности его создания, систему управления, организационное строение, определяет схему распоряжения капиталом, цели и задачи деятельности организации.

Организационно-правовая форма — это признаваемая законодательством той или иной страны форма хозяйствующего субъекта, фиксирующая способ закрепления и использования имущества хозяйствующего субъекта и вытекающие из этого его правовое положение и цели деятельности [6]. Следовательно, понятие «организационно-правовая форма» отображает не только формы объединения людей для осуществления их деятельности в пределах определенной структуры, но и определяет законодательное закрепление этих форм и правовое поле их деятельности.

Рыночная экономика предполагает значительное разнообразие организационно-правовых форм хозяйствующих субъектов. Это связано с тем, что формы хозяйствования таких субъектов отличаются друг от друга по многим параметрам. Наиболее существенными из них являются:

— форма собственности;

— масштаб предприятия;

— вид и цели его деятельности, особенности управления предприятием и контроля;

— принципы формирования капитала;

— степень защиты имущества;

— уровень ответственности учредителей и т. п.

К хозяйствующим субъектам относятся любые

юридические лица, а также организации, осуществляющие свою деятельность без образования юридического лица, и индивидуальные предприниматели. Согласно Гражданскому кодексу РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде [3].

Выбор форм хозяйствования и порядок их учреждения в Российской Федерации регулируются Гражданским кодексом РФ, а также рядом федеральных законов и нормативных актов, где рассматриваются вопросы, связанные с хозяйствующими субъектами и теми организационно-правовыми формами, в которых они образуются. На основе требований этих документов Госстандартом России разработан общероссийский классификатор организационно-правовых форм (ОК ОПФ), который включает в себя всю совокупность действующих в стране форм хозяйствования и дает классификацию всех организационно-правовых форм, разрешенных законодательством Российской Федерации [4].

В зависимости от целей создания и вида деятельности юридические лица подразделяются на две группы: коммерческие и некоммерческие организации.

Основная цель коммерческой организации — это извлечение прибыли с последующим распределением ее среди учредителей. Некоммерческие организации создаются ради достижения конкретной цели и могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для ее достижения. При этом, если некоммерческая организация все же ведет предпринимательскую деятельность, то полученная прибыль не распределяется между учредителями, а используется, как правило, для достижения определенных социальных или других общественно полезных целей.

Любая организация как юридическое лицо в соответствии с ГК РФ, независимо от организационно-правовой формы, обладает одинаковыми с другими организациями правами. Различия же,

и весьма существенные, заключаются в правовых нормах учредителей (участников, акционеров) юридического лица. Именно набор прав и обязанностей учредителей и должен определять выбор той или иной организационно-правовой формы организации.

Все разрешенные российским законодательством организационно-правовые формы создания хозяйствующих субъектов можно объединить в виде схемы, представленной на рис. 1 [1, 4].

Далее более подробно будут рассмотрены организационно-правовые формы, используемые при учреждении кредитных организаций.

Основополагающими нормативно-правовыми документами, регламентирующими процесс создания кредитных организаций, являются: Гражданский кодекс РФ, Федеральный закон от 03.02.1996 № 17-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР «О банках и банковской деятельности в РСФСР» (далее — Закон № 17-ФЗ), Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ). Эти законодательные акты содержат в общем виде все необходимые положения, регламентирующие организационно-правовые формы создания банков, процесс их регистрации, а также общие вопросы деятельности кредитных организаций.

В Законе № 17-ФЗ указано: «Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество». В свою очередь в соответствии со ст. 66 Гражданского кодекса РФ хозяйственное общество может создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной и общества с дополнительной ответственностью.

Исходя из указанных правовых актов Банк России определил, что кредитные организации образуются во всех указанных формах: в форме общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, открытого акционерного общества и закрытого акционерного общества. Эта норма была закреплена в инструкции Банка Росси от 14.01.2004 № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций»1.

Таким образом, кредитные организации в России создавались в любой организационно-правовой форме (рис. 2).

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) — это хозяйственное общество, участники

1 Документ утратил силу.

Рис. 1. Схема классификации организационно-правовых форм хозяйствующих субъектов, действующих в Российской Федерации

Организационно-правовые формы (0ПФ>

Хозяйственные товарищества

Полное товарищество

СПТ)

Товариществ на вере СГНЗ)

Коммерческие организации

Некоммерческие организации

Хозяйственные общества

Производственные кооперативы

Общество с ограниченной ответственностью

£000}

Общество с дополнительной ответственностью СОДО)

Открытое акционерное общество (ОВД

Государственные и муниципальные (унитарные) предприятия

Сельскохозяйствен на а а рте ль

[колхоз)

Рыболовецкая артель (Колхоз)

Государственное

(казенное) предприятие (ГКП)

Муниципальное предприятие

Кооперативное хозяйство (коопш)

Закрытое акционерное общество (ЗАО)

Дочернее хозяйственное общество ДО)

Зависимое хозяйственное общество (3X0)

Объединения юридических лиц

Потребительский кооператив

Общественные Е1 религиозные организации

Ассоциации, союзы

Фонды

Уч решения

Кредитные организации

Открытое акционерное общество (ООО)

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО)

Рис. 2. Схема организационно-правовых форм кредитных организаций

Открытое акционерное общество (ОАО)

ства имеет количество голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале.

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) — хозяйственное общество, участники которого солидарно несут субсидиарную (полную) ответственность по его обязательствам. Во-первых, они отвечают по обязательствам общества всем принадлежащим им имуществом и, во-вторых, в случае банкротства одного из участников общества его обязательства в полном объеме распределяются между остальными участниками в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал общества. Поэтому создание банка в форме ОДО является крайне рискованным и в настоящее время не встречается в отечест-

Акционерные кредитные организации

Закрытое акционерное общество ЗАО

венной практике

2

которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Число участников банка в форме ООО должно быть не более 50 акционеров. Каждый участник обще-

2 В российской банковской истории известен только один случай создания коммерческого банка в форме общества с дополнительной ответственностью. В 2003 г. банк «Казанский» (г. Казань) был преобразован из ООО в ОДО, однако уже в январе 2004г. общее собрание участников приняло решение снова преобразовать банк — на этот раз в открытое акционерное общество.

600 500 400 300 200 100 0

(1

11

□ ООО

□ ЗАО

□ ОАО

2005

2007

2009

2010

Рис. 3. Изменение численности российских коммерческих банков по организационно-правовым формам в 2005—2010 гг.

Открытое акционерное общество (ОАО) — это общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, владельцы которых могут отчуждать принадлежащую им часть без согласия других акционеров. Акционеры открытого акционерного общества несут риск убытков лишь в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Закрытое акционерное общество (ЗАО) — это акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Число акционеров общества не должно превышать 50 чел. Они, как и участники открытого акционерного общества, несут риск убытков, равных стоимости приобретенных ими акций.

Рассмотрим данные, характеризующие изменение общей численности российских коммерческих банков, включаемых Банком России в список зарегистрированных кредитных организаций, и структуру их распределения по организационно-правовым формам. В список таких банков вошли действующие кредитные организации, дочерние структуры иностранных банков, вновь созданные банки, не получившие банковской лицензии, а также банки с отозванной лицензией, но не исключенных Банком России из книги государственной регистрации.

В последние годы, в соответствии с установившейся тенденцией снижения общей численности банков в российской банковской системе, наблюдается снижение количества кредитных организаций по всем организационно-правовым формам (рис. 3). При этом наиболее высокими темпами уменьшается число банков в форме общества с ограниченной ответственностью, затем следует группировка банков в виде открытого акционерного общества.

Структура распределения кредитных организаций банковской системы России по ОПФ в 2007—2010 гг. представлена в табл. 1.

Представленные данные свидетельствуют, что, во-первых, происходит постоянное снижение удельного веса банков, действующих в форме общества с ограниченной ответственностью. Доля этих банков сократилась с 34,9 % в 2007 г. до 33,5 % в 2010 г. Во-вторых, удельный вес банковских организаций в форме ЗАО практически не меняется и находится на уровне 26 %. И, в-третьих, в общем количестве действующих банков увеличивается удельный вес кредитных организаций в форме открытого акционерного общества. Такие банки представляют собой самую многочисленную группу (их удельный вес на конец рассматриваемого периода составил 40,4 %).

Следует также указать, что форма ОАО является самой распространенной среди наиболее крупных российских банков. Так, из 30 самых крупных банков, суммарные активы которых на 01.01.2010 составляли 68,2 % активов банковской системы страны, 21 банк имел организационно-правовую форму в виде ОАО (70 %), остальные 9 банков зарегистрированы в форме ЗАО (5 зарубежных и 4 отечественных банка).

При образовании банка его учредители еще на подготовительном этапе должны в обязательном порядке выбрать одну из допустимых для банков организационно-правовую форму. Выбору должны предшествовать изучение преимуществ и недостатков каждой из форм, а также тщательный анализ сопутствующих факторов и характеристик. Для получения сопоставимых результатов анализ необходимо вести по следующим направлениям: преимущества для банка; преимущества для предполагаемых учредителей банка; недостатки для банка; недостатки для учредителей банка [2].

Приведем характеристики различных ОПФ3, которые получены из нормативно-правовых документов, регулирующих процедуры создания и деятельности кредитных организаций (табл. 2).

Необходимо отметить некоторые характерные особенности, которые присущи отдельным организационно-правовым формам и на которые должны обращать внимание учредители и будущие руководители кредитных организаций.

Общество с ограниченной ответственностью представляет дополнительные имущественные гарантии своим участникам в случае их выхода из

3 По указанной ранее причине здесь и в дальнейшем организационно-правовая форма в рамках ОДО не рассматривается.

Таблица 1

распределение коммерческих банков российской Федерации по организационно-правовым формам в 2007—2010 гг. (на конец года)

Наименование ОПФ Количество банков, ед. Удельный вес, %

2007 2008 2009 2010 2007 2008 2009 2010

ООО 434 404 382 363 34,9 34,5 34,0 33,5

ЗАО 323 308 291 283 26,0 26,3 25,9 26,1

ОАО 486 460 451 438 39,1 39,2 40,1 40,4

Итого... 1243 1172 1124 1084 100,0 100,0 100,0 100,0

Таблица 2

Характеристики отдельных параметров различных организационно-правовых форм банков

Сравнительные параметры ОПФ Организационно-правовая форма

ООО ЗАО ОАО

Состав учредительных документов Устав, учредительный договор (если 2 или более учредителей) Устав, договор о создании банка

Ограничение по количеству участников 1—50 участников. При превышении числа пайщиков сверх установленного законом предела банк должен преобразоваться в ОАО 1—50 участников. Если количество акционеров превысит максимальное число, то банк в течение года должен преобразоваться в ОАО Численность участников не ограничена

Контроль за аффилироваными лицами Общество обязано вести список таких лиц, но не обязано его предоставлять регулятору Общество обязано вести список, предоставлять его в федеральную службу по финансовым рынкам (ФСФР) Общество обязано вести список, предоставлять его в ФСФР. Общество обязано распространять списки между акционерами банка

Конфиденциальность участников банка Низкая. Все участники отражаются в учредительном договоре (однако паспортные данные не указываются). Следовательно, любые сведения об участниках банка могут стать известны заинтересованным лицам Высокая. Данные об акционерах содержаться только в реестре акционеров (ведется банком или специализированным регистратором). Доступ к реестру ограничен и регламентирован законом. За разглашение тайны соответствующие лица несут ответственность вплоть до уголовной

Преимущественное право на приобретение долей (акций) Такое право имеют все участники банка. Приобретение паев осуществляется пропорционально доле каждого участника, если иное не предусмотрено учредительным договором. При дарении или наследовании долей преимущественное право не действует Право на приобретение акций имеют только акционеры банка. Они могут приобретать акции пропорционально их участию в ЗАО, если иное не предусмотрено учредительными документами банка. Уставом может быть также предусмотрено преимущественное право и самого банка, если его акционеры не воспользовались таким правом Преимущественных прав в приобретении акций для акционеров и банка не предусмотрено

Необходимость изменения устава при передаче долей (акций), смене (добавлении) участников Требуется. Об изменении учредительных документов необходимо уведомлять Банк России и налоговый орган. Изменение устава, регистрация этих изменений может занять время от недели до месяца Не требуется (изменения отражаются только в реестре акционеров, срок внесения изменений — до 3 дней)

Удобство выхода участника, последствия для бизнеса Участник ООО вправе продать или иным образом уступить долю (или ее часть) в уставном капитале банка одному или нескольким другим его участникам. Он в любое время может выйти из банка независимо от согласия других его участников. Банк обязан выплатить действительную стоимость его доли в сроки, предусмотренные законом или учредительными документами Чтобы выйти из ЗАО акционер продает свои акции обществу или ее акционерам Акционер имеет право отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров банка. Он может продать свои акции любому лицу с соблюдением правил, предусмотренных уставом банка. Иногда такие акции трудно реализовать

Окончание табл. 2

Сравнительные параметры ОПФ Организационно-правовая форма

ООО ЗАО ОАО

Удобство входа нового участника Лишь по согласию участников банка Новым участником может быть только лицо из числа ранее определенного круга лиц Новый акционер входит в число акционеров банка свободно, согласия от других акционеров не требуется

Право голоса, заключенное в доле (акции) Голосуют все доли, за исключением долей, находящихся на балансе банка и обремененных Допускается выпуск голосующих (обыкновенных) акций и привилегированных (голосуют только по вопросам своей доходности). Акции, находящиеся на балансе банка либо обремененные акции, не голосуют

Заочное голосование (без присутствия участника) Заочное голосование может быть проведено в виде «опросного листа» посредством почтовой, телеграфной и электронной связи Заочное голосование производится посредством бюллетеня для голосования, отправляемого по почте

Принятие решений участниками банка Общим собранием на основании закона или устава банка. Нет понятия кворума Общим собранием на основании закона или устава. Есть понятие кворума

Компетенция совета директоров банка Определяется законом и подзаконными актами. Совет директоров не наделен эффективными контрольными функциями, поэтому деятельность председателя банка может контролировать только общее собрание, но его порядок функционирования не позволяет делать это оперативно Определяется законом и уставом (только в сторону расширения полномочий). Совет директоров обладает реальными действенными полномочиями по контролю за действиями руководителя банка и их ограничению

Принятие решения об изменении учредительных документов Изменения должны приниматься единогласно Изменения принимаются на основании закона или устава банка

Выпуск акций Невозможен Обязателен. Общество проводит только закрытую подписку на акции Обязателен. Банк проводит открытую подписку на акции и осуществляет их свободную продажу. Может проводить закрытую подписку, если это не запрещено уставом

Выпуск облигаций Невозможен Возможен Возможен

Обращение взыскания на долю (акции) По решению суда и только при недостаточности другого имущества По решению суда (в первую очередь) или после взыскания ликвидного имущества

банка. Данная ОПФ характеризуется сложным и долговременным механизмом смены участников и подразумевает стабильность отношений среди учредителей и участников общества. Процесс создания банка в виде ООО не обременен необходимостью выпуска акций и их государственной регистрации. Руководитель ООО обладает всей полнотой власти по принятию решений, касающейся производственной и хозяйственной деятельности банка. Совет директоров является номинальным органом, полномочия которого в достаточно сжатом виде сформулированы в Законе № 14-ФЗ. Информация о владельцах (участниках) банка является общедоступной. Руководство

общества не обязано раскрывать информацию об аффилированных лицах.

Применительно к ООО руководители банка должны помнить следующую ограничительную норму: если число участников такого банка превысит установленный законом предел (50 участников), то он, так же, как и банк в форме закрытого акционерного общества, должен быть преобразован в открытое акционерное общество. При невыполнении этого требования банк подлежит ликвидации в судебном порядке.

Согласно правовым нормам больших различий между ЗАО и ОАО, за исключением правил входа и выхода акционеров, правового режима оборота

акций, отчетности банка и численности акционеров, не существует.

Закрытое акционерное общество не предоставляет своим акционерам права выхода из общества в любой момент. Акционер вправе продать свои акции только акционерам банка. Это, с одной стороны, отрицательно сказывается на его экономических интересах, поскольку такой акционер не может в любой момент получить стоимости своих акций. С другой стороны, данная норма способствует обеспечению стабильности самого бизнеса, что выгодно другим акционерам и руководству банка.

В ЗАО возможна быстрая смена акционеров, поскольку операции проводятся не с учредительными документами, а с реестром акционеров общества. В связи с этим имеется возможность периодического изменения состава акционеров банка. Информация о владельцах (акционерах) бизнеса является относительно конфиденциальной, так как она не указывается в уставе общества, а находится исключительно в реестре акционеров, который хранится в кредитной организации. Сведения из реестра акционеров банка предоставляются только в определенных законом объемах и в установленном порядке.

В целом ведение бизнеса на основе ЗАО играет заметную роль в формировании доверительного отношения к банку его партнеров и контрагентов.

Что касается ОАО, то основным преимуществом для акционеров такого банка является возможность свободной продажи принадлежащих им акций без согласия других акционеров банка. Банком осуществляется открытая продажа акций, при покупке владельцы акций автоматически становятся акционерами, и к новым владельцам переходят соответствующие права и обязанности, указанные в учредительных документах общества.

Подводя итоги проведенного анализа, можно сделать следующие выводы:

1) выбор организационно-правовой формы — это выбор правового статуса банка, состава и качества его участников, их прав и обязанностей, структуры управления банком, уровня защищенности вложений, степени конфиденциальности информации о собственниках банка, удобства выхода и входа в состав учредителей (участников, акционеров) кредитной организации;

2) не существует идеальной организационно-правовой формы, лишенной недостатков и полностью отвечающей всем возможным требованиям учредителей, руководству кредитных организаций и надзорных органов. Каждая из ОПФ имеет свои преимущества и недостатки;

3) по состоянию на 01.01.2011 организационно-правовую форму ООО имели 33,5 % банков, ЗАО - 26,1 % и ОАО - 40,4 % банков. В динамике отмечается тенденция снижения удельного веса банков в виде ООО и увеличение доли банков в форме ОАО;

4) при выборе ОПФ должен быть проведен детальный анализ различных факторов и норм, определяющих способы закрепления и отчуждения имущества кредитной организации, ее организационную структуру, систему управления, права и обязанности учредителей. Исходя из поставленных задач и целей деятельности банка рассматриваются преимущества и недостатки каждой из ОПФ, взвешиваются все за и против и на этой основе определяется организационно-правовая форма создаваемого банка;

5) банк целесообразно создавать в первую очередь в форме общества с ограниченной ответственностью. Такая форма исключает длительную и громоздкую процедуру регистрации и выпуска акций, обеспечивает надежную защиту имущественных интересов учредителей, менее рискованна и более стабильна для руководства банка. Является предпочтительной в случаях, когда банк создает небольшое число участников и в дальнейшем не планируется их увеличения;

6) банки в форме ОАО необходимо создавать акционерам, представляющим государство или крупный бизнес. Такие банки обеспечивают свободную продажу и покупку акций, конфиденциальность сведений об акционерах, сохранность и защиту вложенных средств. Эти преимущества способствуют более быстрому росту числа акционеров и капитала банка, повышению уровня доверия к ним со стороны бизнеса и населения страны. В ОАО как в форму с более высокими возможностями должны преобразовываться банки из ООО и ЗАО, если недостатки этих форм становятся тормозом в их дальнейшем развитии или число учредителей в этих банках превысит больше чем 50 участников или акционеров.

Список литературы

1. АдуковР.Х. Выбор организационно-правовой формы предприятия. URL: http//www.adukov. ru/artikles/ vybor_opt_predpriyatiya/.

2. Банковское дело. Управление и технологии: учебник / под ред. А. М. Тавасиева. 2-е изд. М.: ЮНИТИ-ДАНА. 2005. С. 671.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. 1-3. М.: ТК Велби. 2007. С. 448.

4. Общероссийский классификатор организационно-правовых форм (ОК ОПФ). М.: Госстандарт России. 2000.