CC BY
71
ЕСТНИК З*хар°ва В.
УНИВЕРСИТЕТА Конституции о геномных исследованиях: |0|
УНИВЕРСИТЕТА _ , , ,
имени о.Е.кутафина(мгюА) взгляд России и Швейцарии
Проблемы интеграции и интернационализации права и правовых систем в сфере геномных исследований
КОНСТИТУЦИИ О ГЕНОМНЫХ
ИССЛЕДОВАНИЯХ:
ВЗГЛЯД РОССИИ И ШВЕЙЦАРИИ1
Аннотация. В представленной статье дается доктринальный анализ проблем уровней правовой оценки генетических исследований. Делается общий вывод о том, что швейцарский подход к означенной проблеме с включением в содержание конституции статей о генетических исследованиях является сколь уникальным, столь и слабо ориентированным на возможное копирование в зарубежных правопо-рядках. Традиционным подходом, в русле которого выстроены национальные системы конституционного права (в том числе и России) заключается в отсутствии в конституциях норм по вопросам проведения генетических исследований. Разрешение же конкретных дел, связанных с медико-генетической проблематикой в органах конституционного контроля, а также в надгосударственных судебных юрисдикциях (в частности, в ЕСПЧ) может строиться в том числе на обращении к реперным нормам и принципам национального и интеграционного права: право на жизнь, право на достоинство личности. Ключевые слова: право, Россия, Швейцария, конституции, генетические исследования.
DOI: 10.17803/2311-5998.2019.56.4.101-107
Мария Владимировна ЗАХАРОВА,
руководитель НОЦ сравнительного права Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), член-корреспондент Международной академии сравнительного права, доктор публичного права (Франция), приглашенный профессор Университета города Пуатье (Франция) avis_777@mail.ru 125993, Россия, г. Москва, ул. Садовая-Кудринская, д. 9
1 Исследование выполнено при финансовой поддержке РФФИ в рамках научного проекта № 18-29-14002.
© М. В. Захарова, 2019
) УНИВЕРСИТЕТА
)иО.Е. Кугафина (МПОА)
M. V. ZAKHAROVA,
Head of the scientific and educational center of Comparative Law Kutafin Moscow State Law University (MSAL), Associate Member of the International Academy of Comparative Law, Doctor of Public Law, Visiting professor of the University of
Poitiers (France) avis_777@mail.ru 125993, Russia, Moscow, ul. Sadovaya-Kudrinskaya, 9
THE CONSTITUTION ON THE GENOMIC RESEARCH: A VIEW OF RUSSIA AND SWITZERLAND
Abstract. The article presents a doctrinal analysis of the problems of the levels of legal evaluation of genetic research. The General conclusion is that the Swiss approach to this problem with the inclusion of articles on genetic research in the content of the Constitution is as unique as it is poorly focused on possible copying in foreign legal orders. The traditional approach, in line with which the national systems of constitutional law (including Russia) are built, is the absence of norms in the constitutions on the issues of genetic research; The resolution of specific cases related to medical and genetic problems in the bodies of constitutional control, as well as in supra-state judicial jurisdictions (in particular, the ECHR) may be based, inter alia, on recourse to the rapper norms and principles of national and integration law: the right to life, the right to dignity of the individual. Keywords: law, Russia, Switzerland, constitutions, genetic research.
Генетическая природа окружающего нас мира и самого человека — вещь бесспорная и универсальная по своей сущности. Универсально и познание этого самого мира и генетической природы человека. Яркий тому пример — международный проект «Геном человека», запущенный по инициативе нобелевского лауреата Уотсона2, в котором участвовали ведущие национальные исследовательские центры, включая российские3. Ученым удалось полностью расшифровать последовательность нуклеотидов, составляющих более чем
2 Сам Джеймс Уотсон вошел в историю мировой науки с открытием, которому на данный момент насчитывается уже более полувека. В 1953 г. в журнале «Nature» вышла статья Джеймса Уотсона (1928 г.р.) и англичанина Френсиса Крика (1916—2004 гг.), работавших в Кембридже (Великобритания), о расшифровке структуры ДНК (натриевой соли дезок-сирибонуклеиновой кислоты) — двойной спирали. Их работа базировалась на данных М. Уилкинса и Р. Франклин (Великобритания) по рентгеноструктурному анализу ДНК и на данных Э. Чаргаффа (США) о нуклеотидном составе ДНК. См.: Плотников В. К. Самое главное событие в биологии ХХ века (К 60-летию молекулярной биологии) // Journal of Stress Physiology & Biochemistry. 2013. Vol. 9 No. 2. P. 6.
3 Финансирование проекта осуществляюсь, в частности, за счет средств частной компании «Celera Genomics», британского фонда «Wellcome Trust», а также национальных институтов здравоохранения.
ЕСТНИК З*хар°ва В. ЛГТЭ
УНИВЕРСИТЕТА Конституции о геномных исследованиях:
УНИВЕРСИТЕТА
имени о.Е.кугафина(мгюА) взгляд России и Швейцарии
80 тыс. генов человеческого организма. Работа по картированию генома заняла долгих десять лет, но, по оценкам специалистов, затраченное время того стоило. Итоги работы были опубликованы 15 февраля 2001 г. в журнале «Nature» (один из старейших и самых авторитетных научных журналов). И, по словам доктора Майкла Декстера, руководителя британской части проекта, важность полученных результатов можно сравнить лишь с важностью высадки человека на Луну4.
Вместе с тем правовое регулирование геномных исследований различается по объемам и подходам в национальных юрисдикциях и системах. Многие вопросы социальной регламентации при этом остаются за рамками правового регулирования. Темпоральные лакуны между темпами развития естественно-научного знания и его правовой оценкой с необходимостью порождают юридические лакуны. Характерный пример: феномен «ребенок от трех родителей». Суть генетической манипуляции в данном случае состоит в том, что через процедуру ЭКО в генетический материл женщины с митохондриями с генетическими аномалиями вводятся генетический материал мужчины и здоровые митохондрии другой женщины. Первая генетическая манипуляция, завершившаяся успешным рождением здорового ребенка, состоялась 6 апреля 2016 г. в Мексике. Провел ее американский доктор Джон Чан на территории Мексики по отношению к иранской паре. По сравнению с США в мексиканском законодательстве нет норм-запретов по поводу проведения подобных манипуляций (как, впрочем, и регламентационной базы для подобных действий). Одной из первых стран, которая пошла на легальное урегулирование этого вопроса, стала Великобритания. В феврале 2015 г. были внесены изменения в Акт 2008 г. «Об оплодотворении и эмбриологии человека». В результате дебатов в Палате лордов (232 из 280 законодателей проголосовали «за» проект) была одобрена разрешительная процедура проведения подобной манипуляции через систему лицензий от Министерства здравоохранения. Первой клиникой, которая получила такую лицензию, стала клиника Ньюкасла.
Что касается конституционного регулирования вопросов генетических исследований, то в этом сегменте, безусловно, Швейцарии принадлежит пальма р
первенства. Сразу три статьи Конституции Швейцарии посвящены указанному предмету правового регулирования:
Ш н
Статья 119. Репродуктивная медицина и генная инженерия человека
1. Человек подлежит защите от злоупотреблений репродуктивной медициной
>
Ш О
Хт П?
и генной инженерией.
2. Союз издает предписания об обращении с человеческим зародышевым
и наследственным материалом. Он заботится при этом об охране человеческого МоБ
достоинства, личности и семьи и в особенности соблюдает следующие принципы: ш>т
а) все виды клонирования и вмешательств в наследственный материал че- пЛМ
ловеческих гамет и эмбрионов недопустимы; Е3 5
b) нечеловеческий зародышевый и наследственный материал не может вводиться в человеческий зародышевый материал или синтезироваться с ним; пИЕ
c) процедуры медицински поддерживаемой репродукции могут применяться Н только в случае, если иным образом не могут быть устранены бесплодие МАЦ или опасность заражения тяжелой болезнью, но никоим образом не для ыШИ
Х 5 5
Плотников В. К. Указ. соч. Р. 9. ИССЛЕДОВАНИЙ
>
4
в М УНИВЕРСИТЕТА
4-—^ и мени О. Е. Кугафи на (МПОА)
создания у ребенка определенных свойств и не для проведения исследований; оплодотворение человеческих яйцеклеток вне тела женщины разрешается только при установленных законом условиях; вне тела женщины можно развить в эмбрионы столько человеческих яйцеклеток, сколько их можно ей сразу имплантировать;
d) пожертвование эмбрионов и все виды суррогатного материнства недопустимы;
e) запрещается любая торговля человеческим зародышевым материалом и производными из эмбрионов;
^ наследственный материал лица может исследоваться, регистрироваться или раскрываться только с согласия лица или по предписанию закона;
g) каждое лицо имеет доступ к данным о своем происхождении.
Статья 119-а. Трансплантационная медицина
1. Союз издает предписания в области трансплантации органов, тканей и клеток. Он заботится при этом об охране человеческого достоинства, личности и здоровья.
2. Он, в частности, устанавливает критерии для справедливого распределения органов.
3. Пожертвование человеческих органов, тканей и клеток безвозмездно. Торговля человеческими органами запрещается.
Статья 120. Генная инженерия вне человека
1. Человек и окружающая его среда подлежат защите от злоупотреблений генной инженерией.
2. Союз издает предписания об обращении с зародышевым и наследственным материалом животных, растений и других организмов. Он принимает во внимание достоинство Творения, а также безопасность человека, животного и окружающей среды и охраняет генетическое многообразие видов животных и растений5.
Доктринальный анализ представленных выше статей Конституции Швейцарии позволяет говорить о нескольких ключевых выводах:
— для конституционного уровня правового регулирования швейцарский законодатель достаточно подробно представил вопросы генетических исследований;
— в Конституции Швейцарии мы видим дифференцированный подход к генетическим манипуляциям с человеческим материалом и вне его;
— в тексте Конституции можно найти достаточно много норм-запретов. Так, например, в Швейцарии (как и во Франции) запрещено суррогатное материнство;
— в отдельных нормах представленных выше статей Конституции Швейцарии прослеживается явно христианский генезис, как, в частности, и в преамбуле к Конституции6.
5 Союзная конституция Швейцарской конфедерации от 18 апреля 1999 г. / пер. с нем. // Конституции государств Европы : в 3 т. М., 2001. Т. 3. С. 537—579.
6 В данном структурном элементе Конституции Швейцарии закреплено, в частности: «Швейцарский народ и кантоны, чувствуя ответственность перед Творением (курсив наш. — М. З.), стремясь обновить Союз, чтобы упрочить свободу и демократию, неза-
ЕСТНИК З*хар°ва В.
УНИВЕРСИТЕТА Конституции о геномных исследованиях:
УНИВЕРСИТЕТА
имени о.Е.кугафина(мгюА) взгляд России и Швейцарии
В России (как и в большинстве стран мира) генетические исследования не вынесены на конституционный уровень. Подобный подход законодателя к вопросам правового регулирования генетических исследований неминуемо порождает доктринальные вопросы.
Первый и главный из которых: можем ли мы вообще эту сферу общественной жизни выводить на уровень конституционного регулирования? Ответ на него зависит от того, какие области регулирования потенциально могут быть отнесены к предмету конституционного права. В доктрине конституционного права по данному вопросу был высказан ряд ключевых позиций.
Так, академик О. Е. Кутафин определяет предмет конституционного права в качестве совокупности базовых общественных отношений, возникающих в процессе осуществления государственной власти Президентом РФ, парламентом Российской Федерации, законодательными (представительными) органами государственной власти субъектов РФ, а также непосредственно народом в процессе проведения референдумов и свободных выборов7.
В английской правовой доктрине к сфере конституционного права отнесены: отношения в области взаимоотношений подданных страны с различными государственными органами (как отдельными, так и в их совокупности); порядок внутреннего взаимодействия между органами государства и государственной власти в процессе осуществления деятельности механизма государства; содержание и специфика прерогатив, функций и полномочий каждого элемента механизма государства8.
Наиболее широкий взгляд на проблему среди многочисленных доктринальных позиций9 излагает в своем учебнике профессор М. В. Баглай10. Согласно ему предмет конституционного права охватывает две сферы общественных отношений:
1) охраны прав и свобод человека (отношения между человеком и государством);
2)устройства государства и государственной власти (властеотношения). Именно
висимость и мир в духе солидарности и открытости миру, проявляя волю жить, взаимно
□ А
учитывая и уважая их многообразие в единстве, в осознании совместных достижений Ш и ответственности перед будущими поколениями, будучи уверены, что свободен лишь
тот, кто использует свою свободу, и что сила народа измеряется благом слабых, дают
[Г
себе следующую Конституцию». с р
Кутафин О. Е. Предмет конституционного права. М. : Юристъ, 2001. САп
Комаров С. А., Попова А. В. Предмет конституционного права: взгляд теоретиков // Ак- Е-И О
туальные проблемы российского права. 2018. № 10 (95). C 104. ^Ощ
См. подробно: Фадеев В. И. Предмет конституционного (государственного) права Рос- Ш аЧ
сии: история и современность (статья первая) // Актуальные проблемы конституцион- пИЫ ного и муниципального права : сб. статей, посвящ. 75-летию со дня рождения акад. О.
Р
Е. Кутафина / отв. ред. В. И. Фадеев. М., 2012 ; Дмитриев Ю. А., Мухачев И. В. Понятие, ШИ Т
предмет и метод конституционного права Российской Федерации: от исторических исто- Чит
ков к современности. М. : Манускрипт, 1998 ; Комарова В. В. Понятие и предмет отрасли дРА
конституционного права России // Конституционное право России : учебник / кол. авт. ; М Ац
отв. ред. В. В. Комарова. М. : КноРус, 2017. ыАИ
Баглай М. В. Конституционное право Российской Федерации : учебник. М. : Норма ; Хии
Инфра-М., 2015. ИССЛЕДОВАНИЙ
>
7
3
9
10
в Я УНИВЕРСИТЕТА
L-—и мени О. Е. Кугафи на (МПОА)
такое широкое, с одной стороны, и без детальных оценок — с другой, видение предмета конституционного права позволяет в потенциале признать генетические исследования тематической областью конституционного права.
Второй вопрос, который неминуемо следует за первым: если вводить генетические исследования в содержание предмета конституционного права, то какое место в структуре Конституции РФ они могут занять?
Логично включение соответствующих норм в гл. 2 Конституции РФ (по аналогии со швейцарским законодательным подходом11). Но подобная законодательная новелла, согласно самой Конституции РФ, неминуемо приведет к принятию новой конституции. Готовы ли на это представители государственной власти и гражданское общество в России? Вероятнее всего, нет.
И, наконец, третий и заключительный вопрос: если не менять Конституцию РФ, то какие нормы действующей Конституции могут быть отчасти отнесены к вопросу генетических исследований? По нашему мнению, в данном случае следует говорить о двух ключевых статьях Конституции РФ: ст. 20 «Право на жизнь»12 и ст. 21 «Право на достоинство личности». Если обратиться к практике Европейского Суда по правам человека, то как право на жизнь, так и право на достоинство личности фигурирует в делах, связанных с генетико-медицинской тематикой. Знаковым в данном отношении следует считать дело Гард и другие против Соединенного Королевства («Gard and Others v. United Kingdom», № 39793/17).
В качестве общих выводов по проблеме уровней правовой оценки генетических исследований в Швейцарии и России отметим следующее. Швейцарский подход к означенной проблеме является сколь уникальным, столь и слабо ориентированным на возможные копирование в зарубежных правопорядках. Традиционным подходом, в русле которого выстроены национальные системы конституционного права (в том числе и России) заключается в отсутствии в конституциях норм по вопросам проведения генетических исследований. Разрешение же конкретных дел, связанных с медико-генетической проблематикой в органах конституционного контроля, а также в надгосударственных судебных юрисдикциях (в частности, в ЕСПЧ) может строиться в том числе на обращении к реперным нормам и принципам национального и интеграционного права: право на жизнь, право на достоинство личности.
11 В Конституции Швейцарии положения о генетических исследованиях содержатся в разд. 8 «Жилье, работа, социальная защищенность и здоровье» части 2 «Основные права, гражданские права и социальные цели».
12 В зарубежной судебной практике можно найти примеры исков детей-инвалидов к врачам и родителям, отказавшимся от рекомендации по искусственному прерыванию беременности. Выработан даже термин «неправомерное оставление в живых». См. подробно: Zakharova M. V., Voronin M. V. Measure of Freedom in the Context of Legal Regulation of Genomic Research: Foreign Experience // Revista Dilemas contemporáneos: Educación, Política y Valores. Year VI. Special edition. December 2018. URL: https://dilemascontemp oraneoseducacionpoliticayvalores.com/_flles/200004128c6b43c7b2e/EE%2018.12.16%20 Medida%20de%20libertad%20en%20el%20contexto%20de%20la%20regulaci%C3%B3n%20 legal%20de.....pdf (Date of circulations: 01.02.2019).
ЕСТНИК З*хар°ва В. ЛГТУ
УНИВЕРСИТЕТА Конституции о геномных исследованиях: |0/
УНИВЕРСИТЕТА _ , , ,
имени о.Е.кутафина(мгюА) взгляд России и Швейцарии
БИБЛИОГРАФИЯ
1. Баглай М. В. Конституционное право Российской Федерации : учебник. — М. : Норма ; Инфра-М., 2015.
2 Дмитриев Ю. А, Мухачев И. В. Понятие, предмет и метод конституционного права Российской Федерации: от исторических истоков к современности. — М. : Манускрипт, 1998.
3. Комаров С. А., Попова А. В. Предмет конституционного права: взгляд теоретиков // Актуальные проблемы российского права. — 2018. — № 10 (95).
4. Комарова В. В. Понятие и предмет отрасли конституционного права России // Конституционное право России : учебник / кол. авт. ; отв. ред. В. В. Комарова. — М. : КноРус, 2017.
5. Кутафин О. Е. Предмет конституционного права. — М. : Юристъ, 2001.
6. Плотников В. К. Самое главное событие в биологии ХХ века (К 60-летию молекулярной биологии) // Journal of Stress Physiology & Biochemistry. — 2013. — Vol. 9. — No. 2.
7. Союзная конституция Швейцарской конфедерации от 18 апреля 1999 г. / пер. с нем. // Конституции государств Европы : в 3 т. — М., 2001. — Т. 3. — С. 537—579.
8. Фадеев В. И. Предмет конституционного (государственного) права России: история и современность (статья первая) // Актуальные проблемы конституционного и муниципального права : сб. статей, посвящ. 75-летию со дня рождения. акад. О. Е. Кутафина / отв. ред. В. И. Фадеев. — М., 2012.
9. Zakharova M. V., Voronin M. V. Measure of Freedom in the Context of Legal Regulation of Genomic Research: Foreign Experience // Revista Dilemas contemporáneos: Educación, Política y Valores. — Year VI. — Special edition. — December 2018. URL: https://dilemascontemporaneoseducacionpoliticayvalor es.com/_flles/200004128c6b43c7b2e/EE%2018.12.16%20Medida%20de%20 libertad%20en%20el%20contexto%20de%20la%20regulaci%C3%B3n%20 p
legal%20de.....pdf (Date of circulations: 01.02.2019).
> Ш
шН Ыч X m
ЕИО
X НЛ
Xbrn
эЗ X X ЦЧ
тХГ
МРР
Нш
Ы X X Х X X
ИССЛЕДОВАНИЙ
>
