CC BY
392
УДК 339.923
К ВОПРОСУ О НЕКОТОРЫХ АСПЕКТАХ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРАНСНАЦИОНАЛЬНЫХ КОРПОРАЦИЙ
С. В. Шуралева, аспирант кафедры трудового права и права социального обеспе-
чения Пермского государственного университета
Анализируются вопросы правового регулирования транснациональных корпораций (ТНК), в частности, основные черты ТНК. Автор обращается к проблеме определения понятий «корпорация», «транснациональная корпорация» на региональном и международном уровнями и предлагает решение этой проблемы.
Ключевые слова: корпорация, транснациональная корпорация.
Транснациональные корпорации (далее -ТНК) считают порождением глобальной экономики и важнейшими субъектами в системе мирового хозяйствования. Что же касается России, то зарубежные активы 25 крупнейших российских компаний за пределами России уже достигают почти 60 миллионов долларов, оборот - 200 миллиардов долларов, а общий штат сотрудников за рубежом - свыше 130 тысяч человек. Среди лидеров рейтинга таких российский компаний - «ЛУКОЙЛ» и «ГАЗПРОМ», а также ряд других организаций в металлургической промышленности, транспорте, связи, машиностроении, агрохимии1.
Поэтому не удивительно, что ТНК становятся объектом пристального изучения со стороны экономистов, политологов и других ученых, занимающихся глобалистикой как в России, так и за рубежом. Однако необходимо признать: в меньшей степени изучены правовые аспекты деятельности ТНК. Одной из проблем правового регулирования ТНК является выработка определения ТНК и единых критериев отнесения к ТНК.
При анализе термина «транснациональная корпорация» необходимо уяснить содержание родового понятия «корпорация», а затем найти видовые отличия ТНК.
Термин «корпорация» использовался исследователями римского частного права для обозначения существовавших в Римской Империи частных союзов. Следует отметить, что союз людей у римлян обозначался именно термином «corpus». Римские юристы отмечали ряд важных признаков, характеризующих корпорацию. Корпорации рассматривались как частные лица. Было признано, что юридическое существование корпорации не прекращается и не нарушается при выходе из состава объединения отдельных членов. Имущество корпорации обособлено от имущества ее членов. Признавалось право корпорации
вступать в отношения с другими лицами при посредстве физических лиц, уполномоченных на то в установленном порядке.
Существует множество точек зрения по вопросу о том, когда и где появились первые корпорации. Так, родиной древнейших корпораций называют Месопотамию, Древний Рим2.
Первые коммерческие корпорации современного типа, представлявшие собой «квази-правительственные внешнеторговые компании», появились в Англии. В Америке времен послереволюционной войны законодательство штатов вначале следовало английскому методу создания корпораций на основании частного законодательного акта (чартера). И только к середине XIX века общие законы о регистрации корпораций стали в США нормой. Критической точкой в эволюции американской корпорации следует считать 1888 года, в котором штат Нью-Джерси принял акт, наделяющий корпорации правом на держание акций в других корпорациях. Данный подход, воспринятый впоследствии и другими штатами США, ознаменовал рождение корпорации с многоуровневой структурой3. Без этого шага возникновение ТНК было бы невозможным.
На сегодняшний день можно констатировать, что термин «корпорация» знаком многим правовым системам, но везде трактуется по-разному.
Что касается истории российского права, по утверждению И. В. Герасимович, слово «корпорация» отсутствовало в русском языке до последней четверти XIX века, поскольку его нет даже в наиболее известных словарях того времени. Современное отечественное юридическое понятие «корпорация» впервые было введено, скорее всего, Постановлением Верховного Совета РСФСР от 11 октября 1991 г. «Об упорядочении создания и деятельности ассоциаций, концернов, корпора-
ций и других объединений предприятий и организаций РСФСР», причем без разъяснения сущности этого понятия4. К сожалению, и на сегодняшний день ни в юридической науке, ни в правовых актах России не создано единого общепринятого определения корпорации. Тем не менее данный термин часто встречается в правовых текстах. Например, согласно п. 1 ст. 7.1 Федерального закона «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996 г. государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная РФ на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций5. В настоящее время, в частности, функционируют Государственная корпорация по строительству олимпийских объектов и развитию города Сочи как горноклиматического курорта, Государственная корпорация «Ростехнологии». Однако государственную корпорацию в силу некоммерческого характера деятельности и смешанного публично-частного правового положения нельзя отнести к группе изучаемых в настоящей работе структур.
В связи с отсутствием легальной дефиниции в российской юридической науке предлагаются различные варианты определения корпорации и его нормативного закрепления. Детальный обзор правовых позиций по данному вопросу применительно к сфере трудового права представлен в кандидатской диссертации И. В. Герасимович6. Данный обзор хотелось бы дополнить следующими суждениями, сформулированными российскими учеными.
Признаки корпорации, обсуждаемые авторами, можно свести, во-первых, к объединению лиц и капиталов для предпринимательских целей, во-вторых, к членству и ограниченной ответственности участников своим имуществом по обязательствам всего объединения, в-третьих, к существованию определенной внутренней структуры, предполагающей волеобразующие и волеизъявляющие органы управления.
Наличие статуса юридического лица, думается, не является необходимым признаком корпорации.
В кандидатской диссертации И. В. Герасимович предлагается признать корпорацией образованное на идее коллегиального управления юридическое лицо (объединение юридических лиц), в котором с целью получения прибыли в процессе выполнения социально-
полезной деятельности объединены лица и капиталы. Корпорациями надо считать такие юридически лица, как хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, а также предпринимательские объединения7. Уважая научную позицию автора, мы не можем полностью согласиться с данным определением.
Согласно п. 3 ст. 48 ГК РФ под объединениями юридических лиц подразумеваются ассоциации и союзы. Правовой статус данных организационно-правовых форм раскрывается в ст. 11 Федерального закона «О некоммерческих организациях». Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями. Поэтому в обсуждаемой доктринальной дефиниции корректнее слова «объединение юридических лиц» заменить словосочетанием «предпринимательское объединение».
Таким образом, определение корпорации могло бы звучать так: корпорация - образованное на идее коллегиального управления юридическое лицо или предпринимательское объединение, в котором с целью получения прибыли в процессе выполнения социальнополезной деятельности объединены лица и капиталы. Корпорациями надо считать такие юридические лица, как хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, а также предпринимательские объединения в виде финансово-промышленных групп, холдингов. Указанная дефиниция послужит основой при определении ТНК.
Переходя к анализу видовых признаков ТНК, приходится констатировать, что в российских нормативных актах, в международном праве, в юридической доктрине и в России, и за ее рубежом отсутствует четкое понимание транснационального, а значит, отсутствует и четкое понятие ТНК, не выработаны общепризнанные критерии, которые позволяли бы отнести ту или иную структуру к разряду ТНК.
Дополнительные трудности в понимании создает терминологическая множественность. Помимо понятия «транснациональная корпорация», в экономической и юридической литературе, международных договорах, национальных законодательных актах встречаются сходные по смыслу термины: «транснацио-
нальная компания», «многонациональные предприятия», «транснациональные финансо-во-промышленные группы», «мультинациональные предприятия», «транснациональный концерн» и т.д.
Что касается существительных, используемых в данных конструкциях, то их разнообразие объяснимо широким участием в определениях экономистов, политологов, представителей других наук об обществе, для которых иногда даже неизвестно, что в сфере юриспруденции те или иные термины имеют (пусть не всегда) четко определенное содержание.
Например, М. П. Бортова пишет, что ТНК - это особая форма организации хозяйственной деятельности фирмы, основанной на кооперации труда работников предприятий, расположенных в разных странах мира и объединенных единым титулом собственности на средства производства, причем такая деятельность направлена на подавление конкуренции и усиление господства на мировых товарных рынках, что является сутью экономической политики ТНК. Отличительными чертами ТНК, по ее мнению, являются огромные масштабы собственности и хозяйственной деятельности; высокая степень транснационализации производства и капитала в результате роста зарубежной производственной деятельности; особый характер социально-экономических отношений внутри ТНК; превращение подавляющего большинства ТНК в многоотраслевые концерны8. Очевидно, что указанные дефиниции раскрывают экономическую основу ТНК, но не дают ответа на вопрос о правовой сущности транснациональной корпорации. Однако рациональное зерно здесь все же есть. Необходимо согласиться с автором в том, что ТНК - это разновидность корпорации, которая «переросла» национальные границы страны, в которой она зарегистрирована, имеет за рубежом обособленные структурные подразделения и (или) создала систему зарубежных подконтрольных юридических лиц.
Очень большой юридический интерес вызывают попытки отразить содержание транснационального путем поиска цифровых или подобных им критериев для отнесения корпораций к транснациональным. В разные годы в исследованиях авторов используется, например, количество стран, в которых действует компания. По оценкам разных исследователей, минимальное количество государств мо-
жет колебаться от двух до шести. Также в качестве критериев иногда предлагается определенный размер, которого достигла корпорация, минимум доли иностранных операций в доходах или продажах корпорации (как правило, 25 %); владение не менее чем 25 % «голосующих» акций в трех или более странах, минимум долевого участия в зарубежном акционерном капитале, который бы обеспечил корпорации контроль над экономической деятельностью зарубежных структур и представлял бы прямые зарубежные инвестиции; многонациональный состав персонала корпорации, в том числе состав ее высшего руководства9.
Несмотря на критические замечания некоторых авторов10, определенный юридический интерес вызывает тот факт, что некоторые структуры ООН используют агрегированные показатели транснационализации, например, индекс транснационализации. Он рассчитывается по формуле 1тр = (А/А0 + ЩП0 + Ш/Ш()) / 3. В этой формуле 1тр означает индекс транснационализации, А3 - зарубежные активы корпорации, А0 - ее общие активы, П3 - объем продаж товаров и услуг зарубежным структурам, П0 - общий объем продаж товаров и услуг, Ш3 - зарубежный штат корпорации, Ш0 - общий штат ее работников. Индекс основан на сопоставлении размеров хозяйственной деятельности компании на родине и за рубежом. При этом выявлена интересная закономерность. Индекс транснационализации ТНК из небольших по размерам развитых стран (Нидерланды, Швеция, Финляндия) существенно выше по сравнению с ТНК крупных государств, например, США, Германии. Это, видимо, объясняется тем, что ограниченная территория страны, недостаточность ресурсов для развития, необходимость захватывать новые рынки сбыта заставляют ТНК из небольших стран расширять поле деятельности11.
Свое мнение по этой методике высказать затруднительно. Хотелось бы обратить внимание на то, что ТНК предпочитают не разглашать информацию о себе. Это обстоятельство осложняет объективную оценку деятельности каждой конкретной корпорации. В любом случае надо позитивно оценить сами поиски подобных методик.
Представляется, что ныне за основную точку отсчета надо принять определение, разработанное в ООН, согласно которому ТНК -это компания, включающая единицы в двух и
более странах, независимо от юридической и поля деятельности, оперирующая в рамках системы принятия решений, позволяющей проводить согласованную политику и осуществлять общую стратегию через один или более руководящий центр, в которой отдельные единицы связаны посредством собственности или каким-либо другим образом так, что одна или более из них могут иметь значительное влияние на деятельность других, в частности, делить знания, ресурсы и ответственность с другими12. В данной дефиниции особо следует выделить указание на две или более страны.
При инвестировании капитала на территории иностранных государств ТНК может в абсолютном большинстве случаев использовать только организационно-правовые формы коммерческих организаций в соответствии с внутренним правом страны, принимающей иностранные инвестиции. Созданные по закону принимающего государства, структуры, входящие в состав ТНК, обладают экономической зависимостью от материнской структуры, но с юридической точки зрения являются самостоятельными субъектами права. Однако огромное экономическое и финансовое влияние ТНК привело к необходимости поиска таких эффективных правовых регуляторов деятельности, которые позволили бы рассматривать ТНК как целостный объект регулирования. Так, ЮНКТАД, несколько уточняя вышеприведенную характеристику, данную в рамках ООН, относит к ТНК корпорации, включающие головные организации и их зарубежные филиалы, дочерние компании, при условии, что головная организация контролирует активы экономических единиц в государствах за пределами страны ее, как правило, путем участия в капитале13. По мнению ЮНКТАД, получается, что одним из ключевых признаков в определении ТНК является фактический контроль головной структуры за принятием экономических решений в корпорации.
Предваряя подведение итогов вышеизложенного анализа, надо особо оговорить еще одно осложнение. В соответствии с п. 6 Трехсторонней декларации принципов, касающихся многонациональных корпораций и социальной политики, принятой в Женеве 16 ноября 1977 г. на 204-й сессии Административного совета МОТ (далее - Декларация 1977 года), «к многонациональным корпорациям относятся такие корпорации - государ-
ственные, смешанные или частные, в собственности или под контролем которых за пределами страны их базирования находятся производство, распределение, обслуживание и другие сферы. Степень самостоятельности экономических единиц, входящих в многонациональные корпорации, относительно друг друга сильно различается в рамках каждой из таких корпораций и зависит от характера связей между такими единицами и их областей деятельности с учетом значительного многообразия форм собственности, размеров, характера и места осуществления операций соответствующих корпораций. В случае отсутствия иного определения термин «многонациональная корпорация» используется в Декларации 1977 года для обозначения различных экономических единиц (основных компаний или местных филиалов, или того и другого, или группы в целом) в соответствии с распределением ответственности между ними...». Думается, что по сути дефиниция многонациональной корпорации совпадает с определением ТНК. Хотя надо вспомнить, что в литературе встречаются точки зрения, согласно которым, например, следует различать «национальные многонациональные предприятия» и «международные многонациональные предприятия» из-за того, что в первом случае речь идет о «предприятии», центр которого находится только в одной стране, так что только из нее происходит контролирование все группы. Именно такой вариант рассматривался для использования термина «транснациональная компания». Международные многонациональные предприятия рассматривались как возглавляемые объединением по горизонтальной линии двух (или более) находящихся в разных странах компаний, которые, сохраняя каждая свою самостоятельность, совместно (на основе соглашения между собой или путем использования других форм) управляют дочерними компаниями в разных странах14. Но, по всей видимости, эти взгляды уже стали достоянием истории.
Утверждая об отсутствии легального определения на международном уровне, необходимо упомянуть и про практику регулирования деятельности ТНК на региональном уровне, например, в границах СНГ. Согласно ст. 2 Конвенции о транснациональных корпорациях, заключенной в Москве 6 марта 1998 г., это юридическое лицо (совокупность юридических лиц), имеющее в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управ-
лении обособленное имущество на территории двух и более сторон договора, образованное юридическими лицами двух или более сторон, зарегистрированное в качестве корпорации в соответствии с Конвенцией о транснациональных корпорациях.
Данная дефиниция не может рассматриваться в качестве универсального определения по следующим причинам. Во-первых, наличие обособленного имущества на территории иного государства еще не свидетельствует о транснациональности корпорации. Важно, чтобы это было не любое имущество, а производственная единица. Во-вторых, во внимание принимается только юридические лица, находящиеся на территории государств-участников договора. Следовательно, юридические лица, созданные по законодательству государств, не являющихся участниками данного договора, вообще не рассматриваются как составная часть ТНК. Третий признак -регистрация в качестве ТНК в соответствии с Конвенцией 1998 года - исключает из сферы применения данной конвенции практически все существующие ТНК.
В целях полноты информации для конечного вывода по поставленному вопросу приведем в пример некоторые определения ТНК, предложенные зарубежными и отечественными юристами.
Одна из наиболее общих дефиниций ТНК, предложенная К. Шмиттгоффом, звучит так: «ТНК - это группа компаний с различной национальностью, связанных посредством держания акций, управленческим контролем или путем заключения договора и представляющих экономическое единство»15. JI. А. Лунц считал, что с правовой точки зрения многонациональная корпорация - этот конгломерат юридических лиц различной «национальности»; каждое из входящих в данную систему разного рода образований, разбросанных по разным странам, может быть юридическим лицом со своим личным статусом (по признаку места инкорпорации или домицилия). Зависимость от головной компании или взаимозависимость (если последняя имеется) между собой часто осуществляются при помощи формы «держательской компании» (holding company) - акционерного общества, держащего в руках все акции или контрольный пакет акций других - «дочерних» -предприятий. Существенным признаком многонациональной компании также считается та или иная форма единства управления, осуще-
ствляемого, например, путем назначения в состав администрации «дочерних» предприятий директоров или управляющих по указаниям головной компании16. В указанных определениях ТНК признаются группы юридических лиц, между тем ТНК не исключает возможности создания юридическим лицом юридически несамостоятельных филиалов в других государствах.
М. И. Кулагин к существенным признакам ТНК относил: 1) осуществление деятельности на территории нескольких стран в форме прямых инвестиций, что ведет к созданию на иностранной территории подконтрольных материнскому обществу предприятий; 2) ТНК подчиняются вполне определенному государству и гораздо реже - двум или нескольким государствам; 3) отношения между материнской компанией и зарубежными предприятиями построены на экономической зависимости, обычно на системе участий; 4) ТНК -это объединение монополистического капитала17. Последние два признака, думается, характерны только лишь для нескольких сотен очень крупных ТНК среди десятков тысяч остальных18.
Учитывая изложенное, можно констатировать: ТНК представляет собой корпорацию, которая создала в двух и более государствах систему из экономически зависимых обособленных структурных подразделений и/или юридических лиц. ТНК характеризуется наличием одного или нескольких руководящих центров, которые контролируют других участников корпорации посредством держания акций, путем заключения договора, а также иными способами.
1 Зыкова Т. И. Европы мало // Российская газета. - 2007. -№277.
2 Герасимович И. В. Трудоправовая составляющая в корпоративном праве России: автореферат дис. ... канд. юр ид. наук. Пермь, 2005. С. 32-38; Римское частное право / под ред. И. Б. Новицкого, И. С. Перетерского // СПС «КонсультантПлюс».
3 Федчук В. Д. De facto зависимость de jure независимых юридических лиц: проникновение за корпоративный занавес в праве ведущих зарубежных стран. М., 2008. С. 28-30.
4 Герасимович И. В. Указ. соч. С. 13.
5 СЗ РФ. - 1996. - № 3. - Ст. 145.
6 Герасимович И. В. Указ. соч. С. 15-17.
7 Там же. С. 20.
8 Бортова М. П. Современные проблемы транснационализации производства и капитала // Менеджмент в Рос-
сии и за рубежом. - 2000. - № 3. - С. 21. Цит. по: Щеглов С. С. Определение понятия транснациональной корпорации и предпосылки возникновения ТНК // СПС «КонсультантПлюс».
9 Михайлушкин А. И., Шимко П. Д. Экономика транснациональной компании. С. 24; Владимирова И. Г. Исследование уровня транснационализации компаний // Менеджмент в России и за рубежом. - 2001. - № 6. -С. 38.
10 Грубов А. П. Взаимодействие транснациональных корпораций и национально-государственных правовых систем в условиях глобализации: автореферат дис. ... канд. экон. наук. Оренбург, 2006. С. 11.
11 Михай лушкин А. И., Шимко П. Д. Указ. соч. С. 25-26.
12 Ногальский Б., Вроновский А., Войцех М. Правовое регулирование деятельности финансово-промышленных групп в некоторых странах ЕС // Проблемы теории и практики управления. - 1999. - № 5. - С. 42. Цит. по:
Щеглов С. С. Указ. соч.
13 Щеглов С. С. Указ. соч.
14 Лунц JI. А. Многонациональные предприятия капиталистических стран в аспекте международного частного права // Советское государство и право. - 1976. - № 5. -С. 124-125.
15 Schmitthoff С. The multinational enterprise in the United Kingdom // Nationalism and the multinational enterprise: legal, economic and managerial aspects. Leiden, 1973. P. 24.
16 Лунц Л. А. Курс международного частного права. Особенная часть. М., 2005. С. 389.
17 Кулагин М. И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо // URL: http://civil. consultant.ru/elib/books/.
18 Черников П. Г., Черникова Д. А. Очень крупные транснациональные корпорации и современный мир. М., 2008. С. 8-25.
Статья поступила в редакцию 18 сентября 2009 г.
