CC BY
51
ВЕСТНИК ПЕРМСКОГО УНИВЕРСИТЕТА
2014 Юридические науки Выпуск 1(23)
УДК 347.241.1
ИНФОРМАЦИОННО-ЮРИДИЧЕСКАЯ ФУНКЦИЯ СУБЪЕКТОВ ВЫПУСКА МАССОВЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ
Р.В. Чикулаев
Кандидат экономических наук, доцент, доцент кафедры предпринимательского права, гражданского и арбитражного процесса
Пермский государственный национальный исследовательский университет 614990, г. Пермь, ул. Букирева, 15 E-mail: [email protected]
А.А. Клячин
Старший преподаватель кафедры предпринимательского права, гражданского и арбитражного процесса Пермский государственный национальный исследовательский университет 614990, г. Пермь, ул. Букирева, 15 E-mail: [email protected]
Аннотация: Статья посвящена вопросам информационного обеспечения современного оборота ценных бумаг в России. Предлагается ввести категорию информационно-юридической функции, характеризующую правоспособность субъектов, выпускающих ценные бумаги. Таких субъектов предлагается именовать оригинаторами, а бумаги - массовыми. Эти понятия в целом корреспондируют понятиям эмитентов и эмиссионных ценных бумаг, но российское законодательство предусматривает ряд случаев, когда ценные бумаги, не признаваемые эмиссионными, имеют весьма сходный режим с эмиссионными ценными бумагами.
Информационно-юридическая функция оригинаторов ценных бумаг в российском законодательстве имеет тенденции к постоянному расширению и усложнению. Для оригинатора массовых ценных бумаг эта функция является специально-статусной, т.е. обеспечивающей реальный доступ к информации заинтересованным лицам. В настоящее время необходимо уточнение закона в части того, что подлинно раскрытой может считаться не та информация, действия по раскрытию которой предприняты, а та, которая реально доведена до получателя.
Однопорядковые явления раскрытия и предоставления информации должны быть слиты в одно понятие. Лишь в этом случае правовое регулирование отношений оборота ценных бумаг будет иметь социальную ценность. Число существенных фактов, подлежащих раскрытию эмитентом, сейчас составляет более пятидесяти, что явно излишне. Оценочный подход к определению существенного факта именно по волеизъявлению эмитента нельзя признать верным. Законы «О рынке ценных бумаг» и «О защите прав инвесторов» во многом дублируют друг друга.
Информационно-юридическая функция эмитента включает две особых подфункции, сконструированных в законе методом освобождения от обязанности под условием. Это довольно нехарактерно для частного права. Первая подфункция есть негативно-нормативное предписание, освобождающее от информационных обязательств акционерные общества под двойным условием. Вторая
© Чикулаев Р.В., Клячин А.А., 2014
подфункция есть освобождение от информационных обязательств вплоть до запрета на распространение информации. Подфункция является условной, запретительно-обязывающей и субъектно-зависимой.
Ключевые слова: ценные бумаги; эмитенты; информация; функция; раскрытие; оборот
В современной юридической литературе вопросы раскрытия информации на рынке ценных бумаг обсуждаются довольно часто. Соответствующие отношения регулируются многими нормами законодательства. Общей доктринальной и легальной тенденцией служит подход, когда раскрытие информации рассматривается как элемент сложного юридического состава отношений по выпуску ценных бумаг. С наших позиций, информационное обеспечение оборота ценных бумаг является более широким явлением, которое имеет большее значение, нежели придается ему сейчас в теории и законе. Мы предлагаем рассматривать информационное обеспечение отношений, связанных с оборотом ценных бумаг, как объемную функцию юридического характера, свойственную большинству субъектов оборота. В настоящей статье мы рассматриваем эту функцию как присущую субъектам, выпускающим ценные бумаги (оригинаторы) с учетом предлагаемого нами подразделения бумаг на массовые и единичные. Это корреспондирует применяемому ныне подразделению ценных бумаг на эмиссионные и неэмиссионные, однако является более точным с учетом отсутствия легального определения неэмиссионных ценных бумаг, а также с учетом того, что существуют ценные бумаги, которые по своему режиму близки к эмиссионным, но не отнесены к их числу законом.
Одной из юридически значимых функций, наиболее характерных для ориги-натора массовых ценных бумаг, выступает функция информационного характера. Для этой функции в различное время и в различных нормативных актах использовались разные понятия: раскрытие, предоставление информации, отчетность, доступ к сведениям и т.п. При этом существо функции оставалось сходным и заключалось в исполнении действий, носящих характер обязанности. Как правило, такие действия не являются добровольными и либо предполагают волеизъявление управомоченного субъекта
(например, требование «инвестора»), либо не предполагают ничьего волеизъявления (обязательное ситуативное раскрытие информации в установленных законом случаях). Анализ развития нормативной базы показывает, что информационная функция имеет тенденции: а) к постоянному увеличению в масштабах, б) к усложнению по своему характеру.
Следует выделить ключевую особенность информационной функции эмитента: она не является исключительной, присущей лишь субъекту эмиссионных отношений, а выступает как проявление общей обязанности предоставления юридической информации одним субъектом корпоративных правоотношений в адрес других субъектов, находящихся с ним в определенной правовой связи (например, акционеры, контрагенты, кредиторы, иные управомоченные лица). Такую функцию мы обозначим как информационно-юридическую, то есть отражающую установленную законом обязанность по предоставлению юридически значимой информации. Для оригинатора массовых ценных бумаг эта функция имеет общий и постоянный характер, является специально-статусной, то есть трансформируется из общей в специальную форму лишь при приобретении корпоративным лицом статуса эмитента.
Информационно-юридическая функция в сфере оборота ценных бумаг представляет собой широкий и перспективный предмет для изучения, анализа и совершенствования, в том числе в законотворческом аспекте. Этот вопрос нельзя признать глубоко исследованным к настоящему времени. В частности, Г.Н. Шевченко, критически относясь к позиции А.Ю. Синенко и ряда других авторов [26, с. 60-61], высказывает мнение о том, что в отношении проспекта ценных бумаг (как мы понимаем, и в отношении информационно-юридической функции эмитента в целом) «не может быть положен в основу такой субъективный критерий как искушенность или неискушенность
инвесторов» [27, с. 136]. Этот подход, предполагающий рассмотрение информационного обеспечения с точки зрения готовности владельцев ценных бумаг к владению бумагами, получил развитие в законодательстве. Так изменения в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг» (после 2006 г.) поставили объемы информационного обеспечения в зависимость от «искушенности» владельцев ценных бумаг, установив различные правовые режимы участия в обороте ценных бумаг для квалифицированных и неквалифицированных инвесторов.
В дальнейшем Г.Н. Шевченко говорит о том, что информация эмитента должна носить «достаточно развернутый» характер, и быть направленной на максимальное содействие потенциальным владельцам ценных бумаг в принятии решения об их приобретении или об отказе от такой сделки. Признавая правильность общего принципа наибольшей информационной обеспеченности, заметим следующее. В современных условиях общеизвестно, что для принятия решения о приобретении ценных бумаг крупных эмитентов потенциальные владельцы в подавляющем большинстве случаев вообще не интересуются содержанием решения о выпуске, проспекта бумаг и иных относимых документов. Основой для принятия решения о совершении сделок являются, в первую очередь, экономические сведения, например, о динамике цен на бумаги, о текущем финансовом состоянии эмитента. С учетом отстаиваемого нами принципа практической ценности права, считаем необходимым опираться на этот принцип при анализе вопроса и совершенствовании правового регулирования. Не учитывать реалии социального предмета (в нашем случае - отношений, связанных с оборотом ценных бумаг), который возникает объективно и лишь затем регулируется правом, означало бы «свести на нет» силу нормативного воздействия и значение теоретических изысканий.
А.В. Майфат дает углубленную и обобщенную характеристику информационной функции в целом, относя ее к инвестиционным процедурам и выделяя, целенаправленные и случайные факторы информационного обеспечения, различая
функции раскрытия и предоставления информации, а также разграничивая информационную функцию по субъектному составу - применительно к частным, профессиональным инвесторам и организаторам инвестирования [3, с. 218-223]. Такие подходы отразились в изменениях в законодательстве о ценных бумагах, степень динамики которого можно оценить как сверхвысокую.
В свою очередь, А.В. Габов использует несколько иной, особый подход, рассматривая информационную функцию скорее не в обобщенно-функциональном аспекте, а как часть юридического явления эмиссии. Нельзя не согласиться с такими замечаниями А.В. Габова как указанием на общий характер норм Закона о рынке ценных бумаг, характеристику проспекта ценных бумаг как важного юридического факта, способного быть объектом судебного оспаривания, и влекущего правовые последствия для эмитента в виде обязанности совершения специальных действий, вытекающих из факта регистрации проспекта [1, с. 596599].
Постараемся раскрыть основное содержание информационно-юридической функции оригинатора ценных бумаг. Как справедливо замечали упомянутые выше авторы, закон трактует эту функцию двояко: как раскрытие и как предоставление информации. Системный анализ соответствующих правовых норм приводит к следующему. Раскрытие информации предполагает исполнение обязанным лицом (эмитентом, а в ряде случаев - даже иными лицами) последовательности некоторых действий, приводящих к доступности информации неопределенному кругу лиц. Такая «неопределенность» круга лиц является несколько условной. Так лица, не имеющие интереса к ценным бумагам или возможности доступа к определенным организационно-техническим средствам, такой информацией располагать не будут. Для получения такой информации из специфических источников (той же сети Интернет) в ряде случаев необходимо относительно длительное время. Если потребность в совершении сделки с ценными бумагами уже возникла, а доступа к информационному источнику нет, информация фактически не будет раскрыта. Пол-
ное осмысление уже раскрытой информации для совершения сделки с ценными бумагами занимает намного больше времени, чем для обычной бытовой сделки, так как необходимо будет применять специальные познания, экономический анализ, консультации специалистов. То есть такую информацию нельзя признать априорно общедоступной в том смысле, в каком общедоступными являются, например, тексты нормативных актов, ознакомиться с которыми можно практически в любой точке России. Национальное законодательство должно в равной степени учитывать интересы как жителей столиц, так и самых дальних окраин страны.
Основные правовые характеристики информационно-юридической функции отражены в статье 30 и ряде соседствующих норм Закона о рынке ценных бумаг. Закон предполагает две основные легальные формы проявления функции: 1) действие (раскрытие информации) и 2) результат (раскрытая информация). Интересна законодательная трактовка второй формы. Так раскрытой признается информация, в отношении которой проведены действия по ее раскрытию. То есть законодатель определяет главный правовой результат, на наш взгляд, тавтологично. Раскрытой признается не та информация, которая раскрыта объективно, а та, которую обязанный субъект как бы «попытался раскрыть», произведя необходимые действия. Понятно, что сам факт предпринятых действий по раскрытию еще не означает достижения результата в виде публично раскрытой информации. Можно представить много ситуаций, при которых действия были произведены, а информация раскрыта так и не была (в результате неработоспособности электронного информационного ресурса, невыхода в свет публикации в СМИ и т.п.). Логичным будет уточнение легальной характеристики режима раскрытой информации, ее дефиниции в законе как информации, фактически доведенной до потребителя в осязаемой форме, а не в форме действий, лишь направленных на желаемый результат.
Что касается предоставления информации, то и эта форма вызывает критический интерес. Здесь законодатель использу-
ет тот же акционный, а не результатный подход, квалифицируя в качестве предоставленной информацию, в отношении которой проведены действия по ее предоставлению. Критерии того, когда информацию можно считать по факту «предоставленной», закон не содержит. Круг лиц, которым предоставляется информация, определяется правовыми актами недостаточно четко. В основном это такие субъекты, как: а) квалифицированные инвесторы, б) владельцы ценных бумаг, приобретающие в установленных случаях полномочия на получение информации, в) профессиональные участники рынка ценных бумаг (в некоторых случаях, предусмотренных законом и подзаконными актами). Существенным является и то, что «состав и объем» (по сути, это одно и то же, - сама информация), а также «сроки и порядок раскрытия и предоставления» информации, в силу пункта 26 статьи 30 закона, не регламентируются законодателем, а делегированы федеральному органу исполнительной власти.
Повышенное значение информационно-юридической функции можно признать опытом, который не случайно, но с необходимостью был заимствован из зарубежного законодательства. Основные принципы сложились в странах английского права, где изначально рынок ценных бумаг получил наибольше развитие на принципах свободы, с минимизацией государственного регулирования, что и потребовало усиления регулятивного воздействия на субъектов отношений через механизм раскрытия информации. Так, законодательство Республики Кипр, вобравшее основные принципы английского права, в соответствующих законах (Company Law, Securities and Stock Exchange Law) устанавливает обязанность не только одномоментного, но и периодического раскрытия информации всеми ориги-наторами, одновременно предусматривая наказание за серьезные нарушения в виде значительного штрафа или лишения свободы [29, c. 362-365]. В то же время в международном праве сложилось понимание коллизионного характера регулирования вопросов, связанных с оборотом (в особенности - трансграничным) ценных бумаг, что относится в равной степени и к вопросам
информационного обеспечения. Как указывает Maisie Ooi [31, с. 15-38], в зависимости от ситуации могут применяться законы места нахождения владельца ценных бумаг, места нахождения самих бумаг, места их продажи или перевода, либо нахождения их сертификата, места инкорпорации оригина-тора либо регистратора. Вместе с тем Конвенция о применимом праве в отношении отдельных прав по ценным бумагам, находящимся в распоряжении посредника (Гаага, 2002), установила, что обязанности, в т.ч. информационного характера, определяются по праву нахождения соответствующего субъекта, например оригинатора [28].
Указанные особенности позволяют поставить ряд вопросов. Есть ли основания для легального разделения однопорядковых, по сути, явлений раскрытия и предоставления информации? Является ли эффективным регулирование информационного обеспечения через действие, а не результат? Допустимо ли делегировать определение объемов и порядка раскрытия информации ведомственным субъектам? На все три вопроса мы склонны ответить отрицательно.
Действительно, раскрытие и предоставление информации есть физическое проявление информационно-юридической функции, которая в отношениях оборота ценных бумаг является одной из важнейших. В условиях усиления борьбы с такими негативными явлениями как коррупция, неправомерное использование закрытой (инсайдерской) информации, манипулирование рынком, информация о ценных бумагах приобретает особое значение. В отличие от иной экономической информации важные и неизвестные другим сведения на рынке ценных бумаг могут принести сверхприбыли одним лицам на фоне невидимого (а потому труднодоказуемого) ущерба большому числу других лиц - владельцев бумаг, инвесторов. Такие примеры общеизвестны, отражены в публикациях в СМИ [4]. Наконец, можно отметить, что отечественные правовые акты пока никак не затрагивают вопросов защиты компьютеризированной информации в сфере оборота ценных бумаг, в то время как в США и других развитых странах этот вопрос составляет отдельную сферу регулирования [30].
Исходя из отстаиваемого нами ценностно-правового подхода, значимость частного права усматривается не только в механической регуляции конкретных отношений, связанных с оборотом ценных бумаг, но и в охране общественных интересов сообразно динамике всей правовой системы страны, включая акты Президента и Правительства России, федерального законодательства [5]. Не случайно такие акты предусмотрели специальные контрольные меры, связанные с ценными бумагами как средством владения и распоряжения капиталом. Для этого применяется гражданско-правовой инструмент передачи ценных бумаг в доверительное управление особой категорией «инвесторов» (государственные и муниципальные служащие), тем самым ограничивается их правоспособность как субъектов оборота ценных бумаг. Об этом говорят, в частности, статьи 11 и 12.3. Федерального закона «О борьбе с коррупцией» и статья 2 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации» [10].
Как раскрытие, так и предоставление информации формально выражается в осуществлении одного и того же круга действий и достижении одного и того же фактического результата. Таким результатом могут быть документальные массивы двух типов: 1) общие (бухгалтерская отчетность, в том числе консолидированная), 2) специальные (ежеквартальный отчет эмитента и сообщение о существенных фактах). Бухгалтерская отчетность в аспекте информационно-юридической функции не имеет каких-то существенных особенностей и предоставляется в общем порядке в соответствии с Федеральным законом «О бухгалтерском учете» и подзаконными актами. Ежеквартальный отчет эмитента, по своему содержанию соответствует бухгалтерской отчетности, и отражает лишь иные календарные периоды, в связи с чем отделение специального отчета эмитента от общей бухгалтерской отчетности видится довольно искусственным.
Что касается сообщения о существенных фактах, то это единственный документ, представляющий собой действительно специальную форму информационной отчетно-
сти. Он является весьма обширным не только по содержанию, но и по нормативному описанию. Подход законодателя предстает здесь вариативным: в ряде случаев раскрытие информации о существенных фактах предполагает наличие особых наступивших обстоятельств, в ряде случаев раскрытию подлежат стандартные периодические сведения, в том числе относящиеся к финансовым данным. Непонятен оценочно-предположительный подход к раскрытию таких фактов, которые могут считаться существенными по мнению самого эмитента. Общее число оснований, рассматриваемых как существенные факты, на настоящее время составляет пятьдесят (!), что видится явно избыточным с позиций правоприменения. Если обратиться к зарубежному законодательству, то, к примеру, английский Закон о финансовых услугах рассматривает понятие рекламы ценных бумаг (к которой относит практически любую информацию, имеющую ценность для инвестора) именно как потенциальное приглашение для инвестора и определяет соответствующие требования к такой информации исходя из этого [32].
Усматривается непоследовательность в нормативном определении уровня правового регулирования раскрытия (предоставления) информации о существенных фактах. Так, некоторые квалифицирующие признаки, служащие основанием для раскрытия фактов, указаны в федеральном законе, а некоторые устанавливаются подзаконными актами. Сам по себе порядок и ряд иных существенных вопросов раскрытия и предоставления информации урегулирован большим числом подзаконных актов. Основные из них - приказы ФСФР России «О публичном раскрытии информации на рынке ценных бумаг», «О порядке и сроках предоставления отчетности профессиональными участниками рынка ценных бумаг», «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг», «Об утверждении Положения о требованиях к содержанию, форме, сроку и порядку направления уведомлений лиц, указанных в пунктах 19-22 статьи 30 Закона о рынке ценных бумаг..., «Об утверждении порядка рассмотрения заявлений эмитентов,
являющихся акционерными обществами, об освобождении их от обязанности осуществлять раскрытие или предоставление информации в соответствии со статьей 30 Закона о рынке ценных бумаг, «О порядке и сроках раскрытия профессиональными участниками рынка ценных бумаг, а также управляющими компаниями инвестиционных фондов . информации о расчете собственных средств в сети Интернет». Применяются также постановление ФКЦБ РФ «О некоторых вопросах раскрытия информации на рынке ценных бумаг», распоряжение ФКЦБ РФ «Об утверждении порядка распространения информации о ценных бумагах» и иные акты - всего более десятка [11-18, 25].
Федеральное законодательство в этой части также не представляет собой стройной системы. В правовой регламентации информационно-юридической функции зеркально отразились основные проблемы действующей системы норм о ценных бумагах, в том числе ее несистематизированность, случайность многих норм, противоречия между ними. Так, после экономического кризиса 1998 г. в России наблюдался всплеск законодательной активности, связанный с попыткой нивелировать негативные последствия. Такую тенденцию мы могли наблюдать и позднее, когда отрицательные явления на рынке ценных бумаг вызывали поспешное внесение корректив в законодательство, хотя идеально позитивным является обратное соотношение причины и следствия: эффективное правовое регулирование должно предотвращать отрицательные социальные явления.
В аспекте информационно-юридической функции наблюдалось внесение изменений в ряд нормативных актов, прежде всего в Закон о рынке ценных бумаг, а также принятие акта специального регулирования - Федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг». Этот нормативный акт требует к себе особого внимания, мы ограничимся следующими замечаниями. Несмотря на емкое название, закон, по сути, не создает правовой системы обеспечения защиты прав инвесторов, а устанавливает лишь некоторые дополнительные права и обязанности субъектов. С учетом давности принятия
этого закона и заметной поспешности конструирования целого ряда норм есть серьезные основания для его ревизии. Одновременное действие норм этого закона и других актов, регулирующих статусные и обязательственные отношения в сфере ценных бумаг, может привести к рассогласованности и снижению эффективности правового воздействия. Выделим наиболее существенные примеры.
Статья 4 Закона о защите прав инвесторов содержит запрет на рекламу и публичное предложение ценных бумаг тех эмитентов, которые по тем или иным причинам не произвели раскрытие информации в установленном порядке. Эта норма, хотя и связывает правовые последствия с неправомерным характером действий исключительно эмитентов (нераскрытие ими информации), но распространяет свою санкцию и на иных лиц, в том числе профессиональных участников рынка ценных бумаг, которые, как мыслится, могут осознанно или случайно предлагать такие «нелегитимные» бумаги инвесторам. При этом не вполне верным представляется подход к конструированию юридического состава отношений, связанных с нарушениями при эмиссии ценных бумаг. Одновременное регулирование двумя федеральными законами одних и тех же отношений затрудняет правоприменение. Кроме того, нарушение порядка раскрытия информации влечет неправомерность эмиссии уже в силу Закона о рынке ценных бумаг, ввиду чего норма статьи 4 Закона о защите прав инвесторов становится излишней. Специальных требований к исполнению информационно-юридической функции именно эмитентами, Закон о защите прав инвесторов не содержит, ограничиваясь усеченной нормой статьи 6, суть которой сводится к обязанности эмитента предоставить инвестору установленную законом информацию.
Похожая ситуация наблюдается, если выделить из статьи 5 Закона о защите прав инвесторов нормы, не относящиеся к квалифицированным инвесторам и «документам, не являющимся ценными бумагами». Тогда норма оказывается построенной по схеме: «запрещаются реклама, публичное предложение, размещение и обращение
ценных бумаг, размещение и обращение которых запрещены правовыми актами». При этом квалифицирующие признаки «реклама» и «публичное предложение» практически совпадают, их нужно рассматривать как неотъемлемую часть процессов и размещения и предложения. Понятно, что такая норма, будучи построенной на формальнологической ошибке определения через круг («запрещаются размещение и предложение ценных бумаг, размещение и обращение которых запрещено»), смысла и юридической силы не имеет.
Другая норма этой же статьи 5 запрещает совершение владельцем ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска. Но если признать эту норму верной по отношению к эмитенту, не вполне понятно ее применение к владельцу-инвестору. При буквальном толковании нормы, владелец, который приобрел ценные бумаги на условиях рассрочки оплаты (что на практике встречается нередко), не вправе заключить договор отчуждения таких ценных бумаг, а это явно противоречит правилам гражданского законодательства о свободе договора.
Наконец, норма этой же статьи о том, что лица (включая аудитора и оценщика), «подписавшие проспект эмиссии ценных бумаг», несут солидарно субсидиарную ответственность за ущерб, причиненный инвестору, во-первых, дублирует аналогичные нормы статей 22.1, 25, 30 Закона о рынке ценных бумаг, а во-вторых, оперируют отсутствующим ныне в законе понятием «проспект эмиссии», уже давно замененным понятием «проспект ценных бумаг». По нашему мнению, подобные небрежности не только не украшают, но и расшатывают правовую систему рынка ценных бумаг.
Еще один пример небрежности демонстрирует та же статья 5 Закона о защите прав инвесторов, устанавливая специальный годичный срок исковой давности для взыскании ущерба с лиц, закрепивших своей подписью недостоверную информацию, и определяя начало течение данного срока моментом обнаружения нарушения. Эта норма противоречит положению статьи 30 Закона о рынке ценных бумаг, устанавли-
вающим начало течения срока исковой давности моментом не обнаружения, а фактического раскрытия информации (предоставления отчета). Кроме того, Закон о рынке ценных бумаг не ограничивает срок давности одним годом и отмеченная норма является более поздней по дате принятия, чем норма Закона о защите прав инвесторов. На практике это может существенно затруднить судебную защиту прав по такого рода искам, так как суды столкнутся с явным противоречием в отношении определения срока исковой давности и порядка его исчисления.
Особенностью Закона о защите прав инвесторов является то, что он содержит не затронутую в Законе о рынке ценных бумаг систему обязывающих предписаний, относящихся к информационно-юридической функции федерального органа по рынку ценных бумаг. Такие предписания закреплены в статьях 8, 9, 11, 14 Закона и кратко сводятся к следующим обязанностям и полномочиям:
1) ведение открытых и общедоступных информационных баз данных о лицах, совершивших правонарушения на рынке ценных бумаг и примененных к ним санкциях;
2) сведения о зарегистрированных выпусках ценных бумаг;
3) сведения о выданных лицензиях на ведение специализированной деятельности в сфере ценных бумаг;
4) ведение открытого и общедоступного реестра эмиссионных ценных бумаг;
5) ведение открытого и общедоступного реестра профессиональных участников рынка ценных бумаг;
6) выдача обязательных предписаний любым юридическим и физическим лицам по вопросам, относящимся к сфере ценных бумаг;
7) выдача заключений в судебных спорах о нарушении прав и интересов инвесторов.
Оценивая эти обязанности и полномочия, в рамках предмета исследования, можно сделать такие выводы.
В отношении обязанностей, отмеченных в пунктах 1) - 5). К настоящему моменту отсутствуют достоверные сведения о
порядке их исполнения, в том числе о нормативном установлении порядка сбора и представления неограниченному кругу лиц такой информации [19].
В отношении полномочий, отмеченных в пунктах 6) - 7). Выдача предписаний таким лицам как граждане или частные юридические лица, не относящимся к числу специализированных субъектов рынка ценных бумаг, может рассматриваться как вступающая в противоречие с конституционными правами и свободами. Так, физическое лицо или частная организация, не совершившие доказанного в установленном порядке правонарушения, не находятся в такой правовой связи с федеральным органом по рынку ценных бумаг, при которой последний мог бы выдавать им обязательные предписания. Функция же выдачи заключений в судебном процессе, в соответствии с процессуальным законодательством, характерна лишь для прокуроров и экспертов. «Заключения», подразумеваемые Законом о защите прав инвесторов к разряду экспертных или прокурорских явно не относятся.
Среди особенностей информационно-юридической функции эмитента нельзя не выделить две особых подфункции, сконструированных в законодательстве по методу условного освобождения от обязанности. Применение такого метода является: а) нехарактерным для частноправового регулирования; б) требующим существенного практического обоснования с позиций юридической правомерности и соблюдения прав иных лиц, в отношении которых обязанность не исполняется, а также в аспекте экономической эффективности. Обе подфункции введены Федеральным законом от 4 октября 2010 г. [20], вносящим изменения в Закон о рынке ценных бумаг.
Первая подфункция предполагает негативно-нормативное предписание: освобождение от исполнения информационно-юридической функции эмитента, являющегося акционерным обществом, под двойным условием, включающим: а) подачу заинтересованным лицом заявления в уполномоченный государственный орган и б) удовлетворение такого заявления. По этому поводу заметим следующее:
1) институт условного освобождения от обязанности раскрытия информации является принципиально новым, а потому недостаточно устойчивым, практика его применения еще должна сформироваться;
2) отсутствует легальная определенность в вопросах юридического оформления заявления, а также порядка оформления и момента вступления в силу решения об освобождении от раскрытия информации;
3) заметна тенденция делегирования существенных функций публичного значения органу исполнительной власти, что может создать почву для злоупотреблений.
Вторая подфункция предполагает освобождение от раскрытия информации, расширенное до рамок запрета на распространение информации. Подфункция является условной, запретительно-обязывающей и субъектно-зависимой. Определяющим условием ее применения является вступление в правоотношения особого субъекта -квалифицированного инвестора. С учетом того, что категория квалифицированного инвестора обладает большой спецификой и требует отдельной характеристики, в части рассматриваемой подфункции отметим следующее:
1) запрет раскрытия информации о ценных бумагах и финансовых инструментах, предназначенных для квалифицированных инвесторов, корреспондирует общей функции раскрытия информации (для любых инвесторов), которая в силу действующего законодательства, как было показано выше, альтернативно замещается функцией предоставления информации (только для квалифицированных инвесторов);
2) состав субъектов, уполномоченных быть рецепиентами предоставляемой информации, определен расширительно и неконкретно, с возможностью дополнительного его расширения по воле уполномоченного госоргана;
3) частноправовые интересы неограниченного круга основных потребителей раскрываемой информации оказываются под угрозой нарушения в случае бесконтрольного расширения ограниченного круга рецепиентов предоставляемой информации (основания для этого дают отмеченная норма закона и соответствующая подфункция).
С учетом существенного обновления правовой базы оборота ценных бумаг к настоящему времени характеристика информационно-юридической функции была бы неполной без учета ряда специальных установлений в отношении инсайдерской информации, манипулирования рынком, специальных условий осуществления отдельных действий в сфере ценных бумаг (организованные торги, учет прав и исполнение обязательств на ценные бумаги в рамках клиринга и деятельности центрального депозитария) [21-24]. В отмеченных сферах наблюдается существенное расширение и обогащение категории функциональной правоспобности субъектов оборота ценных бумаг. С учетом новизны большинства норм можно сделать вывод о том, что их применение будет сопряжено с определенными трудностями «вживаемости» и «встраивания» в уже сложившуюся систему правовых связей в сфере оборота ценных бумаг.
В качестве существенного проявления таких новелл отметим, что Федеральным законом «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» эмитенты, а также управляющие компании паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов отнесены к числу субъектов, на которых возложены специальные функции, которые можно признать вариациями общей информационно-юридической функции. Для характеристики такой функции следует выделить: а) виды специальной информации, б) состав лиц, обладающих такой информацией и в) виды специальных подфункций.
К видам специальной информации, на основе системного анализа статусно-субъектых и режимно-информационных норм, предлагается отнести информацию, определенную нормативным актом органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг с учетом действующего законодательства [25]. На основе системного анализа действующих норм такую информацию предлагается обобщить следующим образом:
- информация о собраниях органов управления, о возникновении и прекращении органов управления оригинаторов (с учетом правового статуса собраний, установленного в ст. 181.1-181.5 Гражданского кодекса РФ в ред. от 07.05.2013) [2];
- информация о корпоративных событиях, затрагивающих сохранение оригина-тором правового статуса юридического лица и специальных прав, предоставленных лицензиями;
- информация о возникновении между оригинатором и иным лицом прямых или обратных отношений контроля;
- информация о явном (предъявление судебных исков, заявлений о банкротстве) или возможном (предъявление претензий контрагентов) наличии у оригинатора неисполненных гражданско-правовых обязательств;
- информация об изменениях в корпоративной структуре оригинатора;
- информация о выпуске, обращении и погашении собственных ценных бумаг ори-гинатора, а также ценных бумаг, выдаваемых оригинатором (включая их стоимость, доходность, обращаемость и котировки у организаторов торговли);
- информация (включая финансовую отчетность) о положительных или отрицательных изменениях финансового состояния оригинатора;
- информация об инвестиционных проектах, финансируемых оригинатором.
В состав лиц, обладающих информацией, следует отнести:
- самого оригинатора как юридическое лицо;
- работников, в том числе должностных лиц оригинатора, имеющих доступ к информации;
- членов органов управления оригина-тора, в том числе не являющихся его работниками;
- контрагентов, оригинатора, в том числе участников рынка ценных бумаг, имеющих доступ к информации;
- иных лиц, связанных с оригинатором гражданско-правовыми или иными отношениями, дающими доступ к информации.
К числу специальных функций, исполняемых оригинаторами ценных бумаг, от-
носятся следующие функции, возникающие исключительно в силу правового статуса этих субъектов как инсайдеров в силу закона:
- сбор, обобщение и хранение соответствующей информации;
- раскрытие и предоставление соответствующей информации в установленном порядке в адрес частных субъектов;
- уведомление о существенных обстоятельствах, связанных с соответствующей информацией, и ее предоставление в адрес уполномоченного государственного органа;
- исключение неправомерного (то есть в установленных случаях и установленными способами) использования соответствующей информации;
- составление и хранение списка лиц, обладающих соответствующей информацией (инсайдеров);
- разработка и реализация системы мер по особому обращению с соответствующей информацией;
- несение бремени юридической ответственности за нарушения порядка обращения с соответствующей информацией.
Таким образом, информационно-юридическая функция должна рассматриваться как неотъемлемая характеристика правового статуса оригинатора массовых ценных бумаг, но ее всесторонняя правовая регламентация пока составляет перспективную задачу. Наиболее верным представляется отмена явно устаревшего Закона о защите прав инвесторов, имплементация основных принципов этого закона в нормы нового закона об обороте ценных бумаг при соблюдении полного соответствия таких норм обновленному Гражданскому кодексу РФ.
Библиографический список
1. Габов А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. М.: Статут. 2011. 1104 с.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. 1. (ред. от 07.05.2013) // Рос. газета. 2013. 13 мая.
3. Майфат А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования: монография. М.: Волтерс Клувер, 2006. 328 с.
4. Никелевая лихорадка // Коммерсантъ. 2011. 17 окт.
5. О борьбе с коррупцией: Федер закон Рос. Федерации от 25 дек. 2008 г. №273-ФЗ // Рос. газета. 2008. 30 дек.
6. О комиссиях по соблюдению требований к служебному поведению федеральных государственных служащих и урегулированию конфликта интересов: указ Президента Рос. Федерации от 1 июля 2010 г. №821 // Рос. газета. 2010. 7 июля.
7. О национальном плане противодействия коррупции на 2012-2013 годы и внесении изменений в некоторые акты Президента Российской Федерации по вопросам противодействия коррупции: указ Президента Рос. Федерации от 13 марта 2010 г. №297 // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2012. №12, ст. 1391.
8. О национальной стратегии противодействия коррупции и национальном плане противодействия коррупции на 20102011 годы: указ Президента Рос. Федерации от 13 апр. 2010 г. №460 // Рос. газета. 2010. 15 апр.
9. О мерах по противодействию коррупции: указ Президента Рос. Федерации от 19 мая 2008 г. №815 // Рос. газета. 2008. 22 мая.
10. О государственной гражданской службе Российской Федерации: Федер. закон Рос. Федерации от 27 апр. 2004 г. №79-ФЗ // Рос. газета. 2004. 31 июля.
11. О публичном раскрытии информации на рынке ценных бумаг: приказ ФСФР России от 11 окт. 2004 г. №04-674/пз // Вестник ФСФР России. 2004. №6.
12. О порядке и сроках предоставления отчетности профессиональными участниками рынка ценных бумаг: приказ ФСФР России от 19 нояб. 2009 г. №09-49/пз-н // Рос. газета. 2010. 26 янв.
13. Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг: приказ ФСФР России от 4 окт. 2011 г. №11-46/пз-н // Бюл. нормат. актов федер. органов исполн. власти. 2012. №8.
14. Об утверждении Положения о требованиях к содержанию, форме, сроку и порядку направления уведомлений лиц, указанных в пунктах 19-22 статьи 30
Федерального закона «О рынке ценных бумаг»: приказ ФСФР России от 4 окт. 2011 г. №11-44/пз-н // Бюл. нормат. актов федер. органов исполн. власти. 2012. №4.
15. Об утверждении порядка рассмотрения заявлений эмитентов, являющихся акционерными обществами, об освобождении их от обязанности осуществлять раскрытие или предоставление информации в соответствии со статьей 30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»: приказ ФСФР России от 9 дек.
2010 г. №10-75/пз-н // Бюл. нормат. актов федер. органов исполн. власти. 2011. №7.
16. О порядке и сроках раскрытия профессиональными участниками рынка ценных бумаг, а также управляющими компаниями инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов информации о расчете собственных средств в сети: приказ ФСФР России от 11 февр. 2010 г. №10-7/пз-н // Рос. газета. 2010. 21 апр.
17. О некоторых вопросах раскрытия информации на рынке ценных бумаг: постановление ФКЦБ РФ от 29 нояб. 1999 г. №10. // Рос. газета. 2000. 15 февр.
18. Об утверждении порядка распространения информации о ценных бумагах: распоряжение ФКЦБ РФ от 17 февр. 1998 г. №133-р [Электронный ресурс]. Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «Консуль-тантПлюс».
19. Федеральная служба по финансовым рынкам РФ: офиц. сайт. URL: http://fcsm.ru.ru/ (дата обращения: 10.04.2012).
20. О внесении изменений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и отдельные законодательные акты Российской Федерации: Федер. закон Рос. Федерации от 4 окт. 2010 г. №264-ФЗ // Рос. газета. 2010. 8 окт.
21. О клиринге и клиринговой деятельности: Федер. закон Рос. Федерации от 7 февр.
2011 г. №7-ФЗ // Рос. газета. 2011. 11 февр.
22. О центральном депозитарии: Федер. закон Рос. Федерации от 7 дек. 2011 г. №414-ФЗ // Рос. газета. 2011. 9 дек.
23. О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации: Федер. закон Рос. Федерации от 27 июля 2010 г. №224-ФЗ // Рос. газета.
2010. 30 июля.
24. Об организованных торгах: Федер. закон Рос. Федерации от 21 нояб. 2011 г. №325-ФЗ // Рос. газета. 2011. 26 нояб.
25. Об утверждении Перечня информации, относящейся к инсайдерской информации лиц, указанных в пунктах 1-4, 11 и 12 статьи 4 Федерального закона «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», а также порядка и сроков раскрытия такой информации»: приказ ФСФР РФ от 12 мая 2011 г. №11-18/пз-н // Рос. газета.
2011. 5 авг.
26. Синенко А.Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг. Правовое регулирование. Теория и практика. М.: Статут, 2002.
27. Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М.: Статут, 2006.
28. Convention on the Law Applicable to Certain Rights in Respect of Securities held with an Intermediary. URL: http://www.hcch.net (дата обращения: 15.08.2013).
29. Introduction to Cyprus Law. Andreas Neo-cleous & Co. Limassol. Cyprus.
30. SEC Staff Provides Guidance on Public Companies Disclosure Obligations Relating to Cybersecurity Risks and Cyber Incidents. URL: http://www.protivity.com (дата обращения: 10.11.2013).
31. Maisie Ooi . Shares and other securities in the conflict of laws. Oxford University Press. 2003.
32. The Financial Services Act 1986 (Investment Advertisements) (Exemptions) Order 1988. URL: http://www.legislation.gov.uk (дата обращения: 20.09.2013).
References
1. Gabov A.V. Cennye bumagi: voprosy teorii i pravovogo regulirovanija rynka. M.: Statut. 2011. 1104 s.
2. Grazhdanskij kodeks Rossijskoj Federacii. Ch. 1. (red. ot 07.05.2013) // Ros. gazeta. 2013. 13 maja.
3. Majfat A.V. Grazhdansko-pravovye kon-strukcii investirovanija: monografija. M.: Volters Kluver, 2006. 328 s.
4. Nikelevaja lihoradka // Kommersant. 2011. 17 okt.
5. O bor'be s korrupciej: Feder zakon Ros. Federacii ot 25 dek. 2008 g. №273-FZ // Ros. gazeta. 2008. 30 dek.
6. O komissijah po sobljudeniju trebovanij k sluzhebnomu povedeniju federal'nyh gosu-darstvennyh sluzhashhih i uregulirovaniju konflikta interesov: ukaz Prezidenta Ros. Federacii ot 1 ijulja 2010 g. №821 // Ros. gazeta. 2010. 7 ijulja.
7. O nacional'nom plane protivodejstvija kor-rupcii na 2012-2013 gody i vnesenii iz-menenij v nekotorye akty Prezidenta Ros-sijskoj Federacii po voprosam protivodejstvija korrupcii: ukaz Prezidenta Ros. Federacii ot 13 marta 2010 g. №297 // Sobr. za-konodatel'stva Ros. Federacii. 2012. №12, st. 1391.
8. O nacional'noj strategii protivodejstvija korrupcii i nacional'nom plane pro-tivodejstvija korrupcii na 2010-2011 gody: ukaz Prezidenta Ros. Federacii ot 13 apr. 2010 g. №460 // Ros. gazeta. 2010. 15 apr.
9. O merah po protivodejstviju korrupcii: ukaz Prezidenta Ros. Federacii ot 19 maja
2008 g. №815 // Ros. gazeta. 2008. 22 maja.
10. O gosudarstvennoj grazhdanskoj sluzhbe Rossijskoj Federacii: Feder. zakon Ros. Federacii ot 27 apr. 2004 g. №79-FZ // Ros. gazeta. 2004. 31 ijulja.
11. O publichnom raskrytii informacii na rynke cennyh bumag: prikaz FSFR Rossii ot 11 okt. 2004 g. №04-674/pz // Vestnik FSFR Rossii. 2004. №6.
12. O porjadke i srokah predostavlenija otch-etnosti professional'nymi uchastnikami rynka cennyh bumag: prikaz FSFR Rossii ot 19 nojab. 2009 g. №09-49/pz-n // Ros. gazeta. 2010. 26 janv.
P.B. MuKynaee, A.A. Knmun
13. Ob utverzhdenii Polozhenija o raskrytii in-formacii jemitentami jemissionnyh cennyh bumag: prikaz FSFR Rossii ot 4 okt. 2011 g. №11-46/pz-n // Bjul. normat. aktov feder. organov ispoln. vlasti. 2012. №8.
14. Ob utverzhdenii Polozhenija o trebovanijah k soderzhaniju, forme, sroku i porjadku napravlenija uvedomlenij lic, ukazannyh v punktah 19-22 stat'i 30 Federal'nogo za-kona «O rynke cennyh bumag»: prikaz FSFR Rossii ot 4 okt. 2011 g. №11-44/pz-n // Bjul. normat. aktov feder. organov ispoln. vlasti. 2012. №4.
15. Ob utverzhdenii porjadka rassmotrenija zajavlenij jemitentov, javljajushhihsja akcionernymi obshhestvami, ob osvo-bozhdenii ih ot objazannosti osushhestvljat' raskrytie ili predostavlenie informacii v sootvetstvii so stat'ej 30 Federal'nogo za-kona «O rynke cennyh bumag»: prikaz FSFR Rossii ot 9 dek. 2010 g. №10-75/pz-n // Bjul. normat. aktov feder. organov ispoln. vlasti. 2011. №7.
16. O porjadke i srokah raskrytija profession-al'nymi uchastnikami rynka cennyh bumag, a takzhe upravljajushhimi kompanijami in-vesticionnyh fondov, paevyh investi-cionnyh fondov i negosudarstvennyh pen-sionnyh fondov informacii o raschete sobstvennyh sredstv v seti: grikaz FSFR Rossii ot 11 fevr. 2010 g. №10-7/pz-n // Ros. gazeta. 2010. 21 apr.
17. O nekotoryh voprosah raskrytija informacii na rynke cennyh bumag: postanovlenie FKCB RF ot 29 nojab. 1999 g. №10. // Ros. gazeta. 2000. 15 fevr.
18. Ob utverzhdenii porjadka rasprostranenija informacii o cennyh bumagah: raspor-jazhenie FKCB RF ot 17 fevr. 1998 g. №133-r [Jelektronnyj resurs]. Dokument opublikovan ne byl. Dostup iz sprav.-pravovoj sistemy "Konsul'tantPljus".
19. Federal'naja sluzhba po finansovym ryn-kam RF: ofic. sajt. URL: http://fcsm.ru.ru/ (data obrashhenija: 10.04.2012).
20. O vnesenii izmenenij v Federal'nyj zakon «O rynke cennyh bumag» i otdel'nye za-konodatel'nye akty Rossijskoj Federacii: Feder. zakon Ros. Federacii ot 4 okt. 2010 g. №264-FZ // Ros. gazeta. 2010. 8 okt.
21. O kliringe i kliringovoj dejatel'nosti: Feder. zakon Ros. Federacii ot 7 fevr. 2011 g. №7-FZ // Ros. gazeta. 2011. 11 fevr.
22. O central'nom depozitarii: Feder. zakon Ros. Federacii ot 7 dek. 2011 g. №414-FZ // Ros. gazeta. 2011. 9 dek.
23. O protivodejstvii nepravomernomu ispol'-zovaniju insajderskoj informacii i manipuli-rovaniju rynkom i o vnesenii izmenenij v otdel'nye zakonodatel'nye akty Rossijskoj Federacii: Feder. zakon Ros. Federacii ot 27 ijulja 2010 g. №224-FZ // Ros. gazeta. 2010. 30 ijulja.
24. Ob organizovannyh torgah: Feder. zakon Ros. Federacii ot 21 nojab. 2011 g. №325-FZ // Ros. gazeta. 2011. 26 nojab.
25. Ob utverzhdenii Perechnja informacii, otnosjashhejsja k insajderskoj informacii lic, ukazannyh v punktah 1-4, 11 i 12 stat'i
4 Federal'nogo zakona «O protivodejstvii nepravomernomu ispol'zovaniju insajder-skoj informacii i manipulirovaniju rynkom i o vnesenii izmenenij v otdel'nye za-konodatel'nye akty Rossijskoj Federacii», a takzhe porjadka i srokov raskrytija takoj informacii»: prikaz FSFR RF ot 12 maja 2011 g. №11-18/pz-n // Ros. gazeta. 2011.
5 avg.
26. Sinenko A.Ju. Jemissija korporativnyh cennyh bumag. Pravovoe regulirovanie. Teori-ja i praktika. M.: Statut, 2002.
27. Shevchenko G.N. Jemissionnye cennye bumagi: ponjatie, jemissija, obrashhenie. M.: Statut, 2006.
28. Convention on the Law Applicable to Certain Rights in Respect of Securities held with an Intermediary. URL: http://www. hcch.net (data obrashhenija: 15.08.2013).
29. Introduction to Cyprus Law. Andreas Neo-cleous & Co. Limassol. Cyprus.
30. SEC Staff Provides Guidance on Public Companies Disclosure Obligations Relating to Cybersecurity Risks and Cyber Incidents. URL: http://www.protivity.com (data obrashhenija: 10.11.2013).
31. Maisie Ooi. Shares and other securities in the conflict of laws. Oxford University Press. 2003.
32. The Financial Services Act 1986 (Investment Advertisements) (Exemptions) Order 1988. URL: http://www.legislation.gov.uk (data obrashhenija: 20.09.2013).
INFORMATION AND LEGAL FUNCTION OF SUBJECTS OF ISSUE OF MASS SECURITIES
R.V. Chikulaev
Perm State National Research University 15, Bukirev st., Perm, 614990 E-mail: [email protected]
A.A. Kljachin
Perm State National Research University 15, Bukirev st., Perm, 614990 E-mail: [email protected]
Abstract: This article is devoted to questions of information support of a modern securities turn in Russia. The current legislation mainly uses the term "disclosure" of information which isn't quite reflecting an essence and value of this phenomenon. It is offered to enter the category of the information-legal function characterizing right ability of subjects, letting out securities. It is offered to call such subjects as "originator", and such securities as "mass" securities. These concepts as a whole correspond to concepts of issuers and issue securities, but the Russian legislation provides a number of cases when the securities which aren't recognized as issue securities, have very similar mode with issue securities.
Information-legal function of securities originator in the Russian legislation tends to constant increase and complication. For an originator of mass securities this function is special and status, that is transformed from the general to a special form only at acquisition by the corporate person of the status of the issuer. The content of function has to be rezultatny, to interested persons providing real access to information. Now the law uses the action approaches providing only performance of actions on disclosure of information. The law should be appointed that originally opened that information can be considered not is necessary, actions on which disclosure are undertaken, and that which is really brought to the recipient.
The one-serial phenomena of disclosure and providing information have to be merged in one concept. Only in this case legal regulation of the relations of a securities turn will have social value. The number of the essential facts which are subject to disclosure by the issuer, now makes more than fifty that is obviously excessive. To definition of an essential fact on will of the issuer it is impossible to recognize estimated approach true. Laws On securities market and On protection of the investors rights in many aspects duplicate each other.
The information-legal function of the issuer includes two special subfunctions, constructed in the law by a method of release from a duty under a condition. It is quite uncharacteristic for private law. The first subfunction is the negative-norm instruction exempting from information obligations joint-stock companies under a double condition. The second subfunction is release from information obligations up to a ban on information distribution. The subfunction is conditional, prohibitive-binding and subject-dependent.
Keywords: securities; issuers; information; function; disclosure; turn
