CC BY
277
Договор об отчуждении авторских прав
Е.Н. Васильева
старший научный сотрудник Института государства и права Российской академии наук, кандидат юридических наук
Новые подходы к пониманию интеллектуальной собственности в российском праве
С принятием и введением в действие четвертой части Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) осуществилась кодификация норм об интеллектуальной собственности в российском законодательстве. В этой части кодекса представлен новый концептуальный подход законодателя к пониманию основных категорий этой области правового регулировании, в первую очередь это относится к понятию «интеллектуальная собственность». Ранее под интеллектуальной собственностью понимались исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации1. Иными словами, интеллектуальная собственность представляла собой имущество в виде имущественного права на идеальный, нематериальный объект - произведение, изобретение, селекционное достижение, товарный знак и т. д. Теперь сами эти идеальные объекты - результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации - признаются интеллектуальной собственностью (ст. 1225 ГК РФ).
Из этого следует и другое кардинальное изменение. Ранее интеллектуальная собственность, понимаемая как имущественные права, была оборотоспособна. Она обладала качеством товарности и признавалась объектом сделок, прежде всего договоров, участвовала в гражданском обороте. В новом понимании - в качестве идеального объ-
екта, идеального блага - интеллектуальная собственность исключена из гражданского оборота. Теперь статья 129 ГК РФ дополнена нормами, согласно которым результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. И это вполне логично, поскольку эти идеальные объекты обладают качеством информации, правда, информации особого рода. Обладать этой информацией могут различные лица в зависимости от режима вида интеллектуальной собственности. Это может быть один субъект, например автор или соавторы необнародованного произведения, или определенное множество субъектов, например в отношении необнародованно-го произведения - соавторы, члены семьи автора, которых он ознакомил с таким произведением. Это, наконец, неопределенное множество субъектов в отношении обнародованного произведения. В связи с этим нет оснований считать, что эта информация может принадлежать только одному лицу - автору, и можно утверждать, что такому лицу принадлежит право считаться автором этой информации - право авторства.
Имея реальную возможность стать обладателем такой информации, не всякий субъект может использовать ее, кроме как для удовлетворения своих личных потребностей (эстетических, образовательных, творческих и т. п.), поскольку такое использование равнозначно использованию самого результата интеллектуальной деятельности - авторского произведения.
1 См. статью 138 ГК РФ, которая согласно статье 11 Федерального закона от 18 декабря 2006 № года 231-Ф3 «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» утратила свое действие с 1 января 2008 года.
Оборотоспособность интеллектуальных прав
Возможность использовать произведение по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом формирует содержание исключительного права. Это гражданское, имущественное, абсолютное право. Именно оно обладает качеством товарности, является оборотоспособным объектом гражданских прав, то есть может переходить от одного субъекта к другому на срок или бесповоротно на основании договора, в порядке универсального правопреемства и в иных случаях, предусмотренных законом. На него можно обратить взыскание, в том числе в случае его использования в качестве залога.
Исключительное право в законе теперь рассматривается как разновидность «интеллектуальных прав»2. Интеллектуальные права как собирательная, родовая категория в российском праве включает в себя три группы прав. В первую группу входят исключительные права, вторую группу формируют личные неимущественные права, которые признаются только в отношении результатов интеллектуальной деятельности, третью группы по остаточному принципу формируют иные права (ст. 1226 ГК РФ). В третью группу, в частности, входят право доступа к произведению, право следования.
Из всей совокупности интеллектуальных прав только исключительное право можно рассматривать в экономическом аспекте в качестве товара. Личные неимущественные права не обладают этим качеством: они не обладают имущественным содержанием, имеют исключительно моральную ценность, не могут переходить к другим лицам, в том числе отчуждаться по договору. Иные интеллектуальные права не могут быть самостоятельным предметом сделок, в своей основной массе они имеют характер акцессорных, обслуживающих прав. В силу этой их особенности в ряде случаев они могут
формировать условия договоров по распоряжению исключительным правом.
Понимание сущности исключительного права как вида интеллектуальных прав не изменилось, поскольку оно сохраняет свои прежние качества, которые позволяют рассматривать его в экономическом аспекте как товар. В качестве товара исключительное право проявляет себя способностью удовлетворять потребности. При этом необходимо различать потребности, которые способен удовлетворить сам объект исключительных прав - произведение. Произведение способно удовлетворять культурные, познавательные, эстетические потребности человека путем прямого, непосредственного потребления информационно-творческой составляющей произведения - чтения, прослушивания, осмотра и т. п. Но чтобы иметь возможность удовлетворить эти потребности, необходимо иметь доступ к такой информации, объективированной в материальной форме. Возможность обеспечить такой доступ к произведению широкой публике представляет существо исключительного права. Это право включает в себя правомочие, позволяющее использовать произведение в любой форме и любым способом, прежде всего путем его воспроизведения (копирования) и распространения (например продажа копий произведения)3, что позволяет создавать новый товар в форме вещей (книг, кинофильмов, тканей и т. п.), в которых используется авторское произведение.
Особую группу способов использования произведения составляют потребности создания на основе существующего произведения нового, производного, произведения, например перевод произведения на другой язык. Автор такого производного произведения приобретает на него исключительные права при условии соблюдения прав автора первоначального произведения. Поскольку право на перевод, переделку и т. д. принадлежит автору первоначального произведения, необходимо это право у него приобрести.
2 В российской цивилистике этот термин был впервые предложен В.А. Дозорцевым (см.: Дозорцев ВА. Интеллектуальные права. Понятие. Система. Задачи кодификации. М.: Статут, 2003. С. 6).
3 Примерный, неисчерпывающий перечень способов использования произведения содержится в статье 1270 ГК РФ.
Все это указывает на возможность коммерческого использования исключительного права.
Сущность исключительного права как абсолютного права, в силу которого только правообладатель вправе использовать результат интеллектуальной деятельности, придает исключительному праву как товару особое качество - эксклюзивность. Эта эксклюзивность распространяется и на товар в материальной форме (в форме вещей), который производится в процессе воспроизведения продукта творческой деятельности. Таким образом, исключительность этого права обусловливает юридическую монополию правообладателю, вследствие которой он приобретает и экономическую монополию. Только он выступает на рынке с таким товаром, и только у него есть легальная возможность запретить другим лицам производить аналогичный товар, в котором используется его произведение. Эта монополия не только не запрещается государством, но, наоборот, допускается, поддерживается и охраняется.
Приобретение исключительного права по договору
Первоначальным субъектом исключительных прав на произведение является автор как его создатель, или соавторы, если произведение создано совместно двумя или более лицами. Впоследствии субъектом исключительных прав становятся другие лица - последующие правообладатели: наследники автора, работодатели в отношении служебного произведения, лица, приобретающие это право по договору. Таким правообладателем может выступать государство или муниципальное образование, которое может приобретать такие права, в частности, по государственному или муниципальному контракту. Однако потребность производить товар, в котором используется результат творческой деятельности автора, возникает у иных лиц, не правообладателей, как правило, у профессионалов, предпринимателей (устроителей выставок, издателей, кинопрокатчиков и других лиц).
Другие лица вправе легально производить товар только при условии, если при этом не нарушаются права правообладателя. Эти права не будут нарушаться в двух случаях: если правообладатель разрешает использование своего произведения (право разрешить использовать произведение входит в содержание исключительного права) или если лицо приобретает исключительное право, то есть становится правообладателем.
Достижению этих целей служат договоры, которые можно именовать авторскими. Это наименование группы специальных, предусмотренных четвертой частью ГК РФ договоров, целью заключения которых является распоряжение авторскими правами. Такое наименование договоров следует рассматривать как родовое собирательное. Заключая эти договоры, автор или иной правообладатель реализует свое право распоряжения исключительным правом на свое произведение.
Авторские договоры о распоряжении исключительными правами в зависимости от их цели (каузы) делятся на два вида. Первый - авторский договор об отчуждении исключительного права на произведение, заключается в целях бесповоротной передачи исключительного права в полном объеме другому лицу. Второй - договор о предоставлении права на использование произведения (лицензионный договор), создает юридическую возможность для использования произведения другим лицом в установленных договором пределах, с сохранением исключительного права у правообладателя.
Ранее закон об авторском праве предусматривал только возможность предоставления права на использование произведения другому лицу, возможность заключения договора об отчуждении исключительных прав представлялась проблематичной, по крайне мере до вступления в действие первой части ГК РФ. Содержательно раскрывая принцип свободы договора, статья 401 ГК РФ прямо разрешала заключать договоры за пределами поименованных (предусмотренных) в нормах права. В отсутствие законодательного запрета заклю-
чения договора о бесповоротной передаче исключительных прав другому лицу, а также отсутствия в законе указания на запрет оборота исключительного права можно сделать вывод о том, что отчуждение этих прав на основании договора не противоречило нормам закона. Такой договор вполне можно было заключать, опираясь на общие положения ГК РФ об обязательствах и договорах, в качестве договора, непоименованного в законе.
Теперь законом такой договор предусмотрен. Ему дано специальное наименование -договор об отчуждении исключительных прав на произведение. В статье 1285 ГК РФ содержится законодательное определение договора об отчуждении исключительного права на произведение, в силу которого автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права. Несмотря на то, что специальное регулирование на этой статье заканчивается, нормативная база достаточно обширна: это и общие положения о договорах и обязательствах, содержащиеся в первой части ГК РФ, и общие нормы о таком договоре. Кроме того, при регулировании отношений по договорному отчуждению исключительных прав на произведение необходимо учитывать иные нормы гражданского права, например о правоспособности и дееспособности, о распоряжении исключительными правами, принадлежащими одновременно нескольким лицам. Не исключено, что сторонам придется сформулировать собственные, инициативные условия договора, которые относятся к группе случайных условий, с учетом не только обстоятельств, в которых стороны заключают договор, но и существа интеллектуальной собственности - объекта исключительных прав. При недостаточности регулирования можно обращаться к аналогии закона или аналогии права.
Опираясь на этот подход, постараемся дать общую характеристику договора об отчуждении исключительных прав с тем, чтобы на практике можно было избежать определенных юридических рисков. Отмечая определенные успехи в совершенство-
вании российского законодательства об интеллектуальной собственности, нельзя не отметить, что в нем все еще сохраняются пробелы и противоречия. Не в последнюю очередь это объясняется сложностью самого объекта правового регулирования, нерешенностью многих теоретических вопросов, недостаточным опытом судебного рассмотрения споров с учетом нового регулирования. По этой причине не всегда имеется возможность сформулировать достаточно эффективные предложения, направленные на снижение рисков при заключении и исполнении договора об отчуждении исключительного права на произведение.
Стороны договора
Для того чтобы избежать риска недействительности договора, необходимо убедиться в способности другой стороны к совершению сделки. При этом важно исходить из общих и специальных требований закона, учитывать наличие дееспособности и возможности распоряжаться исключительным правом. Стороны договора приобретают специальные наименования: сторона, отчуждающая исключительное право, - правообладатель, сторона, к которой это право переходит, - приобретатель.
На стороне правообладателя может выступать лицо, являющееся субъектом этих прав. Это может быть первоначальный правообладатель - автор произведения, либо лицо, которое приобрело исключительные права на произведение в порядке универсального правопреемства, по договору или на ином законном основании, то есть иной правообладатель.
Чтобы самостоятельно заключить такой договор, правообладатель должен быть дееспособным в момент его заключения. Чтобы его исполнить, он должен сохранять это качество в течение всего срока действия договора. Здесь надо опираться на общие правила о способности лица к участию в сделке. Но поскольку предметом подобной сделки является товар особого рода, надо учитывать специальные правила о дееспособности гражданина. Речь идет о норме, сформулированной в подпункте 2 пункта 2
статьи 26 ГК РФ, согласно которой несовершеннолетний в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет вправе самостоятельно, без согласия родителей, усыновителей и попечителя осуществлять права автора произведения науки, литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности. Возникает естественный вопрос: относится ли эта норма только к автору или также к иному правообладателю? Не вызывает сомнения действительность договора об отчуждении исключительных прав, заключенного без согласия родителей или лиц, их заменяющих, с четырнадцатилетним автором произведения. Однако риск недействительности договора возникает в отношении договора, заключенного с четырнадцатилетним правообладателем, к которому эти права перешли от автора по наследству. И вот почему. В строго юридическом смысле норму статьи 26 ГК РФ нельзя толковать расширительно, поскольку она представляет собой исключение из общего правила о том, что все сделки несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет совершают с письменного согласия своих законных представителей. Эта же норма в теоретическом аспекте позволяет выделить такое понятие, как «права автора», наряду с понятием «авторские права», предусмотренные статьей 1255 ГК РФ, которые могут принадлежать только автору, но не иному правообладателю. Круг прав автора произведения включает в себя не только личные неимущественные авторские права, но и иные права, например право самостоятельно распоряжаться исключительным правом на свое произведение до приобретения полной дееспособности.
На стороне правообладателя может также выступать лицо, управомоченное законом или правообладателем на отчуждение исключительного права. В силу указаний закона такое отчуждение может произвести, например, конкурсный управляющий или залогодержатель. Правообладатель может наделить правом отчуждения исключительного права, например, комиссионера, агента при совершении сделок в ситуации, когда последний совершает их от своего имени.
Особый оттенок приобретает договор, если правообладатель представлен множественностью лиц. Эта множественность обусловлена тем, что исключительные права на произведение принадлежат двум или более субъектам, в частности соавторам, наследникам. Согласно пункту 3 статьи 1229 ГК РФ распоряжение исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации осуществляется правообладателями совместно, если ГК РФ не предусмотрено иное. Совместное распоряжение путем отчуждения этого права по договору проявляется, во-первых, на этапе формирования воли соправообладателями - принятия решения об отчуждении, во-вторых - на этапе волеизъявления, в частности путем подписания договора (в том числе на этапе оферты или акцепта). Каким образом соправооб-ладатели приняли решение об отчуждении исключительного права для приобретателя в целом, безразлично. Если договор подписывается всеми правообладателями, то презюмируется, что каждый из них согласен таким образом распорядиться общим исключительным правом. Договор может быть подписан только одним из соправо-обладателей, если в отношении остальных он выступает как их представитель. Однако потенциальный приобретатель должен проверить его полномочия.
Такая множественность лиц порождает некоторую неопределенность при применении общих правил исполнения обязательства со множественностью лиц, если их применять к исполнению обязанности предоставить исключительные права. Множественность лиц на стороне правообладателя, безусловно, не может рассматриваться в качестве долевой в силу неделимости предмета договора. Но также проблематично рассматривать ее как солидарную множественность, поскольку приобретатель вряд ли может потребовать исполнения обязанности по передаче исключительного права от одного из солидарных содолжников в целом или в какой-либо ее части. Более того, даже если предположить возможность такого исполнения, то возникает вопрос: что же будет предметом регрессного требования
исполнившего должника к другим содолж-никам? По сути, возникает совместное обязательство, в силу которого кредитор вправе предъявить требование об исполнении лишь сразу ко всем должникам. Но такой вид совместной множественности не предусмотрен российским правом4. Представляется, что в этом случае возможен только один вариант: множественность лиц допустимо рассматривать как солидарную, но при этом у кредитора есть только возможность заявить требование ко всем соправообладателям одновременно, но не любому из них. На практике этот вопрос может быть решен просто: все юридически значимые действия совершает один из соправообладателей, выступая от собственного имени лично, а от имени всех остальных - по доверенности. Когда же речь идет о других обязанностях соправообладателей, например по требованиям о возмещении убытков, причиненных нарушением договора, то обязанность соправообладателей имеет классический для российского права солидарный характер.
Специальных требований к приобретателю исключительного права в законе не установлено, поэтому надо учитывать общие требования к правоспособности и дееспособности приобретателя, а также другие требования закона в отношении его правомочий на заключение сделки.
Форма и государственная регистрация договора
Чтобы договор считался заключенным и был при этом действительным, стороны должны придать ему необходимую форму, а в случаях, установленных законом, произвести его государственную регистрацию.
В главе 70 «Авторское право» ГК РФ нет специальных норм, устанавливающих требования к форме и содержанию договора об отчуждении исключительных прав на произведение, поэтому и здесь следует опираться на общие положения, содержащиеся в главе
69 ГК РФ, а при их недостаточности - на общие положения об обязательствах и договорах, содержащиеся в первой части ГК РФ.
Анализ этих норм позволяет сделать вывод о том, что договор об отчуждении исключительного права должен иметь простую письменную форму. Однако в ГК РФ содержится специальная норма о юридических последствиях несоблюдения требования к форме такого договора - его ничтожность. Стороны не могут опираться на общую норму о несоблюдении письменной формы сделки, которая лишает стороны возможности ссылаться в суде на свидетельские показания, но допускает письменные и иные доказательства совершения сделки и ее условий. В законе не содержится требование о заключении договора путем составления одного документа, следовательно, он может быть заключен путем обмена документами (письмами, телеграммами и т. п.), каждый из которых, соответственно, приобретает форму односторонней сделки -оферты и акцепта. Этот способ придания договору об отчуждении исключительного права письменной формы вряд ли применим, если такой договор требует государственной регистрации или по соглашению сторон должен быть совершен в нотариально удостоверенной письменной форме.
По общему правилу пункта 2 статьи 1232 ГК РФ отчуждение исключительных прав на результат интеллектуальной деятельности требует государственной регистрации в том случае, если сам объект был зарегистрирован. Обязательная регистрация для объектов авторского права не предусмотрена. Однако в отношении таких объектов, как программы для электронно-вычислительных машин (ЭВМ) и базы данных, допускается факультативная регистрация. Если предметом договора являются исключительные права на зарегистрированные программу для ЭВМ или базу данных, то это влечет обязательную государственную регистрацию отчуждения этого права. Под отчуждением права следует понимать переход права, то
4 Такие обязательства известны зарубежному праву, в частности, праву Швейцарии и ФРГ. В англо-американском праве несколько должников могут принять совместное обязательство - «joint promissors». (См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств. Издание третье, переработанное и дополненное / Отв. редактор Е.А. Васильев. М.: Международные отношения, 1993. С. 301-302).
есть исполнение договора, а не момент его заключения, с которым обычно связывается обязанность государственной регистрации договора. В нормах права также содержится требование о государственной регистрации договора об отчуждении исключительного права на зарегистрированный результат. При этом используется специальный правовой механизм, который устраняет требование «двойной регистрации» и договора, и перехода права, поскольку регистрация отчуждения исключительного права по договору осуществляется посредством государственной регистрации самого договора (п. 3 ст. 1232 ГК РФ). Регистрация договора об отчуждении исключительного права на зарегистрированную программу для ЭВМ и зарегистрированную базу данных осуществляется в федеральном органе по интеллектуальной собственности (Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам - Роспатент). Более того, если договор требует государственной регистрации, считается, что исключительное право переходит к правообладателю в момент регистрации договора. Иными словами, момент заключения договора совпадает с моментом перехода исключительного права к приобретателю.
Несоблюдение требования о государственной регистрации договора влечет его ничтожность.
Ничтожный договор об отчуждении исключительного права ввиду отсутствия государственной регистрации можно «исцелить», используя для этого положения пункта 3 статьи 165 ГК РФ: «Если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки». В этом случае правовым основанием для регистрации договора в Роспатенте будет служить вступившее в законную силу судебное решение.
Содержание договора
Наряду с другими факторами, в том числе рассмотренными ранее, на юридическую
судьбу договора влияет его содержание, то есть совокупность его условий.
Содержание договора должно включать в себя существенные условия договора. Если стороны не согласовали хотя бы одно из существенных условий, договор считается незаключенным. Критерии отнесения условий договора к его существенным условиям сформулированы в пункте 1 статьи 432 ГК РФ.
К существенным условиям, во-первых, относится условие о предмете договора. В статье 1234 ГК РФ не установлены специальные требования к предмету договора. Эти требования можно сформулировать на основании определения договора, в котором выражается основная обязанность правообладателя - передать принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации. Следовательно, при согласовании сторонами предмета договора необходимо указать на вид интеллектуальной собственности, исключительные права на которую подлежат передаче. Это подтверждается специальной нормой статьи 1285 «Договор об отчуждении исключительного права на произведение» ГК РФ. Таким объектом является произведение. Это родовое понятие, оно включает произведения в различных сферах творческой деятельности - науке, литературе, искусстве. В каждой из этих сфер произведение приобретает присущую ему форму: в литературе - роман, повесть, рассказ, очерк, эссе и т. п., в научной литературе -например, монография, статья. Более развернутая видовая классификация присуща произведениям искусства (см. п. 1 ст. 1259 ГК РФ). Безусловно, в договоре, необходимо указать вид произведения, максимально индивидуализировав его с помощью использования присущих сфере творчества, к которой он относится, идентифицирующих признаков. Произведение, как правило, имеет название. Его также необходимо указывать. Несмотря на то, что для целей идентификации произведения подходит не всякое название, оно может не содержать в себе признаки творческой деятельности и не обладать оригинальностью, например
рассказ «Зимой» или натюрморт «Флоксы». Обязательным идентифицирующим признаком является имя автора произведения. Однако если автор использует произведение под псевдонимом или анонимно, то указание имени в договоре допустимо лишь в том случае, если правообладателем является автор произведения, и при условии соблюдения другой стороной тайны истинного имени автора.
Поскольку произведение не относится к родовому имуществу, требование об указании количества товара как существенное условие договора купли-продажи в этом случае неприменимо. В то же время возникает вопрос: допустимо ли в рамках одного договора передать исключительные права не на одно, а несколько произведений? Даже если в определении договора термин «произведение» используется в единственном числе, представляется, что к этому нет никаких препятствий. Другой вопрос: можно ли таким договором оформить полную передачу прав на все произведения автора без их идентификации, например если на стороне правообладателя выступает наследник автора, желающий передать права на все произведения наследодателя, даже на те, которые ему не известны? В договорных отношениях это вряд ли допустимо, хотя в свидетельстве о праве на наследство в этом случае, как показывает практика, нет указания на конкретные произведения, права на которые переходят к наследнику.
Ввиду того, что исключительные права переходят по договору в полном объеме, нет необходимости в их перечисления при формулировании условия о предмете, тем более, что их перечень даже в законе не имеет исчерпывающий характер.
Вторую группу существенных условий составляют условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые. Поскольку по общему правилу договор об отчуждении исключительного права является возмездным, важно установить, является ли условие о цене договора его существенным условием. В общих положениях о договоре в качестве существенного условия названо условие о цене. В этом случае правило пункта 3 ста-
тьи 424 ГК РФ, по которому определяется цена в возмездном договоре, восполняющее отсутствие согласованного условия о цене в договоре, не применяется. Договор об отчуждении исключительного права является безвозмездным в том случае, если в нем прямо указано на это. В отсутствие такого указания он автоматически становится возмездным. При этом в случах отсутствия в договоре условия о цене или возможности установить цену, опираясь на иные условия договора, такой договор будет считаться незаключенным. Следовательно, никаких прав и обязанностей у сторон не возникнет.
Толкование пункта 5 статьи 1234 ГК РФ дает основание считать, что к существенным условиям относится срок выплаты вознаграждения за приобретение исключительного права, поскольку в этой статье используется формулировка «выплатить правообладателю в установленный договором об отчуждении исключительного права срок вознаграждение». При этом отсутствует оборот «а если такой срок в договоре не установлен, - в разумный срок».
Третью группу существенных условий составляют условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Эти условия одновременно имеют характер случайных условий. И это наиболее сложная и важная часть процесса составления договора, поскольку стороны при их формулировке учитывают все фактические обстоятельства, которые потенциально или реально могут увеличивать их юридические и экономические риски. При этом стороны должны сформулировать эти условия самостоятельно, так как законодатель не дает им образец на примере нормативного правила, причем сформулировать максимально юридически точно и адекватно конкретной ситуации. Применительно к рассматриваемому договору надо учитывать следующее.
Режим произведения, права на которое отчуждаются по договору, - является ли оно обнародованным? Если произведение не обнародовано, то необходимо урегулировать вопрос о согласии автора на такое обнародование. Способ обнародования также мо-
жет быть согласован сторонами, поскольку право на обнародование не входит в состав исключительных прав и не дает полную свободу усмотрения приобретателю.
Такое дополнительное регулирование необходимо потому, что в соответствии с пунктом 2 статьи 1268 ГК РФ право на обнародование автоматически по договору приобретает только лицо, которому передано право на использование произведения. Буквальное толкование нормы дает основание полагать, что речь идет о лицензионном договоре или иных договорах, не предполагающих отчуждение права. В отношении необнародованного произведения необходимо убедиться в том, что автор не отозвал свое произведение, а если к моменту заключения договора автор уже умер, желательно установить, нет ли запрета на обнародование произведения (п. 3 ст. 1268 ГК РФ). В последнем случае реализация приобретателем исключительного права на произведение невозможна, хотя запрет на отчуждение такого права наследниками закон не содержит. Убедиться в этом достаточно сложно, поскольку автору мог запретить обнародование произведения не только в завещании, но и в своих письмах, дневниках и иных документах конфиденциального характера. Таким образом, риск невозможности в дальнейшем использовать приобретателем необнародованное при жизни автора произведение становится весьма высоким.
Иногда необходимо согласовать условие о материальном носителе, в котором выражено произведение, особенно если это единственный экземпляр или оригинал произведения, а также если договор заключается по поводу необнародованного произведения. В этом случае необходимо согласовать условие, устанавливающее форму такого носителя, и условия, на которых правообладатель обязан его предоставить приобретателю - в собственность или в пользование. Если этот материальный носитель - вещь, в частности единственный оригинал произведения, стороны могут согласовать условия о его страховании.
В целом представляется, что регулирование этих отношений привносит элемент
договора купли-продажи, если материальный носитель отчуждается за деньги, дарения - при условии безвозмездной передачи в собственность приобретателю. Соответственно, при предоставлении права пользования или владения и пользования - это отношения аренды или ссуды.
Определенную сложность вызывает соотношение способов использования исключительного права, в частности права на переделку и права на неприкосновенность произведения. Дело в том, что приобретатель после перехода к нему исключительного права вправе переделывать произведение. Однако он не вправе его изменять, в частности сокращать, снабжать иллюстрациями, пояснениями и т. п., поскольку этим он нарушит право автора на неприкосновенность произведения. Это право сохраняется за автором даже при отчуждении исключительного права на произведение. По этой причине в случае необходимости использовать произведение в измененном виде приобретатель будет вынужден обращаться к автору с тем, чтобы получить разрешение на соответствующее изменение произведения. Порядок получения такого разрешения стороны могут согласовать в договоре, если на стороне правообладателя выступает автор. Это можно сделать и в отдельном соглашении.
Определенные проблемы возникают в случае приобретения исключительных прав по договору, если на его основании отчуждается право на произведение, которое имеет форму объективного выражения на единственном материальном носителе -оригинале произведения. Это характерно, в частности, для произведений изобразительного искусства. Право собственности на этот оригинал может принадлежать правообладателю, но при этом он не намерен его отчуждать. Может быть и такая ситуация, когда право собственности на оригинал произведения принадлежит другому собственнику, а не правообладателю. Естественно, чтобы реализовать исключительное право на произведение, необходимо иметь доступ к его материальному носителю. В связи с этим законом предусмотрено специальное право - право доступа к про-
изведению. Иными словами, это право на чужую вещь - картину, скульптуру, здание, в котором воплощено произведение архитектурного искусства, которое обременяет собственника, заставляет его претерпевать неудобства. Субъектом этого права согласно статье 1292 ГК РФ является автор произведения. Именно он вправе требовать от собственника оригинала произведения предоставления возможности осуществлять право на воспроизведение своего произведения. Это право в большинстве случаев воспринимается как личное право автора произведения, реализовать которое вправе только он сам. Действительно, если автор пожелает сделать авторскую копию такого произведения или использовать его для создания нового произведения живописи или скульптуры, ему это право необходимо. Использование произведения предполагает и иные способы воспроизведения, например в форме фотографий, а также копирования оригинала в той же форме, но не автором. Именно эти способы использования произведения доступны приобретателю. Если у приобретателя исключительных прав не будет возможности в полном объеме иметь доступ к такому произведению в целях его воспроизведения, то он не сможет реализовать свои правомочия как правообладатель.
Представляется, что в этих целях норму статьи 1292 ГК РФ следует толковать широко, исходя из того, что хотя это право и не переходит в составе исключительных прав к правообладателю, правообладатель его приобретает в силу закона. Возможно, ответ на этот вопрос будет дан судебной практикой. В отсутствие полной определенности нормативного регулирования на практике можно порекомендовать использовать конструкцию представительства. В этом случае стороны должны согласовать в договоре условие, согласно которому правообладатель будет обязан выдать приобретателю доверенность на осуществление права доступа к оригиналу произведения. Думается, что для использования в этих це-
лях института представительства нет никаких препятствий.
Во-первых, это право не входит в круг личных неимущественных прав, а помещено в иные интеллектуальные права.
Во-вторых, это право имущественное, поскольку его объектом является вещь, причем принадлежащая другому лицу на праве собственности.
В-третьих, в законе отсутствует указание на личный характер использования этого права, как это сделано, например, в отношении распоряжения имуществом путем составления завещания. При использовании института представительства в целях обеспечения права доступа правообладателю стороны должны согласовать условие, обязывающее правообладателя выдать такую доверенность, а также согласовать требования к ее форме, содержанию, сроку действия, сроку и порядку выдачи.
Если придерживаться трактовки договора об отчуждении исключительного права на произведение как родового договора, которым охватываются все виды договоров, заключаемых в целях полной передачи исключительного права (например договоры купли-продажи, дарения, мены)5, то надо также учитывать все требования к существенным условиям того видового договора, которым оформляются отношения по отчуждению исключительного права. Если исходить из противоположной позиции, воспринимая договор об отчуждении таких прав как видовой, то и тогда целесообразно обратиться к нормам об этих договорах, чтобы урегулировать отношения сторон максимально полно. Так, договор купли-продажи более тщательно регулирует отношения по передаче имущества в собственность, нежели нормы четвертой части ГК РФ. В связи с этим полезно, например, использовать норму, требующую от продавца передать товар свободным от прав третьих лиц, поскольку исключительные права могут быть обременены правами лицензиата или залогодержателя. Риск наличия прав третьих лиц достаточно велик,
5 Такой подход предложен Е.А. Сухановым в его комментарии статей 1233-1241 ГК РФ (См. Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского. Исследовательский центр частного права. М.: Статут, 2008).
поскольку эти права в отношении незарегистрированного объекта исключительных прав не подлежат государственной регистрации. Если на стороне правообладателя выступает автор произведения или управомоченное им лицо, то риск обращения взыскания на исключительное право вообще отсутствует в силу статьи 1284 ГК РФ, которая запрещает обращение взыскания на принадлежащее автору исключительное право. Однако этот риск появляется, если отчуждаемое исключительное право принадлежит не автору, а другому лицу. В этом случае закон допускает обращение взыскания на исключительное право.
Как уже отмечалось, невозможно использовать в содержании договора об отчуждении исключительного права нормы, обязывающие продавца передать товар в обусловленном количестве, надлежащего ассортимента, качества, с принадлежностями, в надлежащей таре или упаковке. Требования о комплектности, а также регулирование способов передачи товара и перехода на покупателя рисков случайной гибели или случайного повреждения товара вступают в явное противоречие с существом исключительных прав.
Некоторые нормы о купле-продаже, не вступая в такое противоречие с существом отношений, явно избыточны для возмездного договора об отчуждении исключительных прав. Так, в целях охраны интересов продавца при продаже в кредит предусмотрен законный залог (п. 5 ст. 488 ГК РФ). В нормах четвертой части ГК РФ предусмотрена иная возможность: правообладатель вправе требовать по суду перевода переданных приобретателю прав на себя, то есть возвратить их, минуя процедуру продажи с публичных торгов предмета залога
Последствия нарушения договора
Помимо общих последствий, которые устанавливаются в законодательстве в связи с нарушением договорного обязательства, в нормах четвертой части ГК РФ зафиксированы специальные санкции в отношении договора об отчуждении исключительного права.
Во-первых, специальной нормой устанавливается ограниченная ответственность автора по договору об отчуждении исключительного права (п. 1 ст. 1290 ГК РФ). Автор несет ответственность только в размере суммы реального ущерба. Более того, закон дает возможность сторонам снизить в договоре и этот размер ответственности правообладателя. В частности, можно исключить из общего объема реального ущерба расходы, которые приобретатель произвел или должен будет произвести в целях восстановления своего нарушенного права, сохранив только требование в размере утраченного имущества (например уплаченных по договору денег). Можно ограничить размер реального ущерба в количественных параметрах -относительных (в процентах к реальному ущербу, понижающих коэффициентах) или абсолютных.
Определенную сложность в практике применения представляет вопрос о том, может ли приобретатель исключительного права применять в отношении правообладателя и другие санкции, предусмотренные законом, например требовать при возврате аванса уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ). Но даже если ответ на этот вопрос будет положительным, общая сумма требований не должна превышать размер реального ущерба.
Учитывая цели регулирования - защита интересов автора, а также исходя из буквального толкования положений пункта 1 статьи 1290 ГК РФ содержащиеся в нем нормы должны применяться только к тем договорам, на стороне правообладателя в которых выступает автор, а не иной правообладатель.
Ответственность иного лица, выступающего на стороне правообладателя в договоре, так же, как и ответственность приобретателя, регулируется общими положениями об обязательствах.
Во-вторых, пунктом 5 статьи 1234 ГК РФ предусмотрены санкции в случае нарушения приобретателем исключительного права по возмездному договору своей обязанности по уплате цены договора.
Речь идет о просрочке, причем существенной. Поскольку при этом используется отсылка к подпункту 1 пункта 2 статьи 450 ГК РФ, существенность такого нарушения также должна устанавливаться по правилам этой же статьи. Такая просрочка будет признана существенной в том случае, если вследствие этого правообладателю будет нанесен ущерб, который лишит его значительной части того, на что он был вправе рассчитывать при заключении договора.
Санкция различается в зависимости от того, перешло или нет к приобретателю исключительное право. Так, если оно еще не
перешло, то правообладатель вправе отказаться от договора в одностороннем порядке. Такой отказ влечет расторжение договора, при этом не используется судебная процедура расторжения. Также правообладатель вправе потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением договора.
Если исключительное право уже перешло к приобретателю, то прежний правообладатель вправе в судебном порядке требовать перевода на себя прав приобретателя исключительного права и возмещения убытков.
AHConferences
www.ahconferemces.co ПАРТНЕРЫ КОНФЕРЕНЦИИ:
zemer.ru
16 ОКТЯБРЯ 2008 ГОДА, МОСКВА, ОТЕЛЬ «МАРРИОТТ ТВЕРСКАЯ», ЗАЛ «ВАЛДАЙСКИЙ»
„ЭИЕЛЫШКОНФ'РЕЖ^МЛЛ КДК ОСНОВА
ДЕВЕЛОПЕРСКОГО ПРОЕКТА
Стоимость делегатского участия: 25.000 руб. + 18% НДС. Специальные скидки: при оплате до 15 августа - 15%, до 15 сентября -10%.
ОСНОВНЫЕ ТЕМЫ И ДИСКУССИОННЫЕ ВОПРОСЫ:
■ Стратегическая фокус-сессия: Земля и деньги.
Остальное за девелопером.
■ Главная тема: Фонд содействия развитию жилищного строительства. Как девелоперу войти в фонд?
■ Специальный практикум: Тенденции развития земли в Ленобласти и регионах.
■ Case Study: Правовая экспертиза объектов загородной недвижимости.
ЦЕЛЕВАЯ АУДИТОРИЯ: инвестиционные, девелоперские и строительные компании.
ПРИГЛАШЕНЫ К ВЫСТУПЛЕНИЮ ПРЕДСТАВИТЕЛИ СЛЕДУЮЩИХ КОМПАНИЙ:
Комитет Госдумы по строительству и земельным отношениям, Министерство экономического развития, ОПИН, ИФК«Метрополь», AFI Development,
GEO Development, ЛЭК, RBI, МДК-Групп, Земельная компания, RODEXGROUP,
Масштаб и многие другие.
КЛЮЧЕВЫЕ ВОПРОСЫ:
■ Законодательные инициативы в области земельных отношений. Законопроект “О Федеральном фонде содействия развитию жилищного строительства”. Как девелоперу войти в фонд?
■ Будет ли снижаться цена земли в связи с активной позицией федеральных властей в законодательстве?
■ Будут ли изыматься земли у недобросовестных собственников? Что нужно знать девелоперу, чтобы не купить землю «под изъятием»?
■ Как избежать политических и экономических рисков при переводе земли?
Ленд-девелопмент. Как максимально выгодно развивать земельные участки?
Как зависит рост стоимости земли от строительства коммуникаций? Земли ИЖС под коттеджные поселки или жилые комплексы. Что рентабельнее: высотное или малоэтажное строительство.
Правовая экспертиза объектов загородной недвижимости. Особенности предоставления земельных участков для развития застроенных территорий.
Рынок земли в Московской Области. Где наиболее выгодно строить? Санкт-Петербург и Ленобласть. Рынок земель жилой малоэтажной застройки. Инвестиции в земли промышленного назначения. Юридические риски приобретения земельных участков на территории Краснодарского края.
Главный Генеральный Генеральный Официальный Медиа- Аналитический Отраслевой
Интернет-партнер: Интернет-партнер: Медиа-партнер: Интернет- партнер: партнер: медиа-партнер:
партнер: —***■ _____
_____ап 5 мир лом лиг™ ^
Информационные партнеры:
недвижимость та*.
ПО ВОПРОСАМ УЧАСТИЯ ОБРАЩАТЬСЯ: тел./факс: + 7(495)234-05-88, e-mail: [email protected], www.ahconferences.com
б4
