CC BY
83
ФИНАНСОВЫЕ ИНСТРУМЕНТЫ
АККРЕДИТИВЫ КАК ИНСТРУМЕНТЫ ПЛАТЕЖА*
П.В. СЕМИКОВА
Московский университет потребительской кооперации
Гарантии исполнения обязательств
Юридическим лицам важно не только разбираться в контрактах и документарных аккредитивах, но также необходимо знать, как использовать банковские гарантии и резервные аккредитивы. Резервный аккредитив, или банковская гарантия, является другой стороной медали документарного аккредитива. Документарный аккредитив представляет собой платежный документ, в то время как гарантия есть уверение в том, что контрактные обязательства будут выполнены.
Изначально разработанный в США резервный аккредитив - это обязательство банка произвести оплату. В условиях аккредитива может быть оговорка о том, что сертификат о невыполнении будет представлен независимым экспертом или бенефициаром. Если банк обещает произвести оплату оговоренной суммы по просьбе без условий, такой аккредитив принято называть гарантией «первого требования».
В 1994 году Международная торговая палата (МТП) издала новые правила, регламентирующие гарантии уплаты по первому требованию. Эти правила имеют своей целью поддержать единообразие практики. Правила МТП применимы, если о них определенно указано в гарантии. В соответствии с Унифицированными правилами и обычаями для гарантии по требованию (публ. МТП № 458) бенефициар гарантии может выставить требование по гарантии только путем представления специального заявления. В частности, бенефициар должен подтвердить факт нарушения контракта и указать, в каком отношении были нарушены контрактные обязательства.
* Продолжение. Начало в журнале «Финансы и кредит». 2003. № 2 (116).
Наиболее общими видами гарантий яштяют-ся тендерные гарантии и гарантии исполнения обязательств.
Тендерная гарантия обычно применяется в тех случаях, если коммерческая сделка заключается в результате участия в тендере. Такая гарантия обычно выдается банком или страховой компанией (гарантом) по просьбе участника торгов стороне, объявившей о тендере (бенефициару). В соответствии с такой гарантией в случае невыполнения обязательств участником торгов, гарант принимает на себя обязательства выплатить бенефициару сумму в пределах указанной суммы денежных средств.
«Исполнительская гарантия», или гарантия исполнения обязательств (Pewformance bond), относится к гарантии, выдаваемой обычно банком или страховой компанией (гарантом) по просьбе поставщика товара или услуг (принципала). В случае невыполнения принципалом определенных условий контракта гарант принимает на себя обязательства выплатить бенефициару указанную сумму денежных средств или, если это возможно по условиям гарантии, обеспечить выполнение этого контракта.
В нашем несовершенном мире люди бизнеса должны осознавать об имеющихся у них вариантах и возможностях ведения гарантированного бизнеса. Они должны знать, что им можно делать и чего нельзя; и что можно и нельзя делать другим по отношению к ним.
Гарантия предварительной оплаты (Advance Payment Guarante) относится к гарантии, обычно выдаваемой банком или страховой компанией (гарантом) по просьбе поставщика товара или услуг (принципала). В случае, если принципал не выполняет своих обязательств перед бенефициаром, гарант обязуется вернуть авансированные бе-
нефициаром средства, либо обеспечить выполнение неисполненных условий контракта, либо возместить бенефициару потери в пределах оговоренной суммы.
Как правило, подобная оплата производится путем представления векселя на предъявителя или письменного заявления о том, что принципал не выполнил своих обязательств.
Резервный аккредитив (Standby letter of credit) в большинстве случаев не может переводиться или переуступаться другой стороне. Для выставления резервного аккредитива банки обычно требуют 100%-й денежный залог или открытия кредитной линии. Резервный аккредитив является весьма удобным средством. Если составлен корректно, поставщик может быть уверен, что при неоплате покупателем товара банк, выставивший аккредитив, гарантированно произведет оплату после получения представленных документов1.
Таким образом, участники сделки, конструирующие схему платежей, соблюдая стандартные правила технологии аккредитивов, получают шансы интегрированного анализа контрактных и аккредитивных ситуаций, в которых выявляются зоны максимальной информированности и взаимного доверия, когда возможно доверительное кредитование процесса. Технология работы с аккредитивом, обеспечивающая реализацию указанных требований, производится в соответствии с Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов. Банки постоянно обращаются к ним при эмиссии документарных аккредитивов и проверке документов, представляемых по аккредитивам.
В российской практике аккредитивная форма расчетов используется, главным образом, когда она определена договором между контрагентами. В договоре предусматриваются: срок действия и порядок расчетов по аккредитиву; наименования банка-эмитента и банка, обслуживающего получателя средств; вид аккредитива и способ его исполнения; способ извещения поставщика об открытии аккредитива, полный перечень и точная характеристика документов, представляемых поставщиком, сроки их представления, ответственность перед получателем при необоснованном отказе в выплате средств, а перед плательщиком - в случае неправильной выплаты средств вследствие нарушения условий аккредитива.
В условиях разлаженности платежной системы в России применение аккредитивов весьма
1 Кацман Я. Как делать деньги без денег. Искусство работать с переводным аккредитивом и пользоваться правом переуступки выручки / Перевод с англ. Копотя А.Н. 2001. С. 74 - 83.
перспективно и гораздо эффективнее по сравнению с предварительной оплатой, получившей широкое распространение в целях гарантии платежа.
Аккредитивная форма расчетов - наиболее сложная и дорогостоящая. Банки взимают высокую комиссию за выполнение аккредитивных операций в зависимости от суммы аккредитива: авизование, подтверждение, проверку документов, платеж. Достоинство ее для обеих сторон в определенной гарантии: своевременности и полноты получения платежа поставщиком и получения заказанной продукции в соответствии с предусмотренными условиями покупателем. Она, однако, замедляет оборачиваемость средств и того, и другого, особенно покупателя, иммобилизующего средства на время действия аккредитива.
Указанный недостаток аккредитива существенно сглаживается при налаженности надежных, доверительных отношений между банками посредством телекоммуникационного общения и возможности работать в кредит в счет открытых друг другу кредитных линий. При этом банк-эмитент может открывать в исполняющем банке непокрытые аккредитивы (без предварительного депонирования средств покупателями, но гарантированные банком-эмитентом) с предоставлением ему права списывать суммы по аккредитивам с ведущегося у него счета банка-эмитента. В результате покупатель перечисляет средства не заранее, а после отгрузки товаров. Поставщик получает определенное преимущество в налогообложении, так как уплачивает налоги реально поступившими средствами после отгрузки товара.
Подобная схема с использованием электронного аккредитива разработана отдельными банками. Наиболее приемлемая сфера приложения для данного платежного инструмента - расчеты между странами СНГ, а в России - расчеты между крупными торговыми компаниями. Активно использовали аккредитивы Фундаментбанк, Инкомбанк, банки «Менатеп», «Российский кредит» и др. Большие и пока слабо реализуемые возможности заключаются и в использовании аккредитивов в международных торговых расчетах. В России на данные платежи приходится примерно одна треть от всей массы внешнеторговых аккредитивов.
При расчетах по экспорту в форме документарного аккредитива иностранный банк открывает его у себя по поручению фирмы-экспортера и посылает банку об этом аккредитивное письмо, в котором указывается вид аккредитива и порядок выплат по нему. На каждый аккредитив открывается досье (рис. 1 и 2).
/. Договор
Поставщик
Покупатель
6. Сообщение об открытии аккредитива
7. Товар
Расчетные документы
//.Сообщение об использовании аккредитива
4. Перевод денег
Заявление об
об открытии
аккредитива+
платежное
поручение с
депонированием
средств
Банк поставщика
5. Зачисление денег на счет «Аккредитивы» 9. Зачисление денег на счет поставщика и списание денег со счета «Аккредитивы»
Банк покупателя
10. Сообщение об использовании аккредитива
3.
Списание денег со счета покупателя
Рис. 1. Аккредитив с предварительным депонированием средств
Нельзя не отметить, что аккредитивная форма расчетов, используемая в международной банковской практике, несколько отличается от действующих в России правовых норм. Документарные аккредитивы, действующие в международной практике на основании Унифицированных правил и обычаев для документарных аккредитивов (принятых Международной торговой палатой в 500-й редакции), имеют гораздо большее количество видов:
• трансферабелъный аккредитив, по которому бенефициар имеет право просить банк, производящий платеж, о том, чтобы аккредитивом могли пользоваться полностью или частично одно или несколько других лиц (вторые бенефициары);
• револьверный, или «аккредитив на определенную сумму», которая автоматически пополняется посредством восполнения тех сумм, которые выплачиваются в соответствии с условиями аккредитива;
1. Договор
Поставщик
Покупатель
Сообщение об открытии аккредитива
7. Товар
Расчетные документы
12.
Банк поставщика
5. Отражение открытия аккредитива на внебалансовом счете 9. Зачисление денег на счет поставщика
Сообщение о снятии денег
4. Сообщение об открытии аккредитива
10. Дебетовое авизо
Заявление об об открытии аккредитива под гарантию банка
Банк покупателя
3. Отражение открытия аккредитива на внебалансовом счете «Гарантии и поручительства банка» 11. Списание денег со счета покупателя 11а. При отсутствии средств на счете покупателя выдача кредита
Рис. 2. Аккредитив под гарантию банка
• резервный аккредитив, при котором банк обязан произвести платеж третьему лицу (бенефициару) при своевременном исполнении условий аккредитива (предоставлении документов любого вида, необязательно транспортных);
• аккредитивы с красной оговоркой, позволяющие получить до 100% суммы аккредитива до предоставления отгрузочных документов и даже до отгрузки товаров, предназначенной для оплаты неотгруженных товаров;
• компенсационный, при котором аккредитив, открытый покупателем в пользу своего непосредственного продавца, используется последним в качестве обеспечения аккредитива, который он обязан открыть в пользу своего собственного поставщика, и иные. Условия указанных видов аккредитива настолько различаются, что общим в них остается, пожалуй, лишь название аккредитива. Соответственно документарные аккредитивы определяются Унифицированными правилами как любые соглашения, как бы они ни были названы или обозначены, в силу которых банк-эмитент, действуя по просьбе и на основании инструкций клиента (при-казодателя) должен произвести платеж третьему лицу (бенефициару) или должен оплатить или акцептовать переводные векселя (тратты), выставленные бенефициаром, либо же дает полномочия другому банку произвести такой платеж или оплатить (акцептовать, негоциировать) переводные векселя против предусмотренных документов, если соблюдены условия аккредитива.
Таким образом, условия подобного аккредитива гораздо гибче используемого в российской практике его аналога, а многообразие видов позволяет сторонам выбрать оптимальную, наиболее отвечающую их интересам форму. Благодаря ряду положительных свойств его применения, в частности независимости платежа от покупателя, невозможности со стороны покупателя задержать оплату, быстроте платежа и иному, документарный аккредитив является чрезвычайно популярной, выгодной и широко применяемой формой расчетов. Возможно, учитывая практику применения в российском праве зарубежных правовых конструкций, данные виды аккредитива вскоре будут широко применяться при осуществлении внутригосударственных банковских расчетов.
Ответственность за нарушения при расчетах аккредитивами
В отношении ответственности за нарушения при расчетах аккредитивами следует отметить установленное законодательством общее правило.
Поскольку обязательства по открытию и исполнению аккредитива возлагаются на банк-эмитент, он на основании ст. 403 ГК РФ несет ответственность за ненадлежащее исполнение указанных обязанностей, включая ненадлежащие действия исполняющего банка. Исполняющий банк отвечает согласно п. 1 ст. 872 ГК РФ перед банком-эмитен-том в порядке регресса. Предъявление плательщиком исковых требований непосредственно исполняющему банку не допускается, за исключением случаев, установленных пп. 1, 3 ст. 872 ГК РФ:
• при необоснованном отказе исполняющего банка в выплате денежных средств по покрытому или подтвержденному аккредитиву;
• при неправильной выплате исполняющим банком денежных средств по покрытому или подтвержденному аккредитиву вследствие нарушения его условий ответственность перед плательщиком может быть возложена на исполняющий банк.
Аккредитив представляет собой довольно сложную правовую конструкцию, вследствие чего на практике возникает множество спорных моментов. В частности, выставление аккредитива еще не является платежом по основному договору, предусматривающему платеж посредством аккредитива. Это действие, направленное на обеспечение поставщиком возможности получения платежа при выполнении им условий аккредитива. Поэтому, например, нарушение покупателем сроков выставления аккредитива не будет рассматриваться как просрочка оплаты и, соответственно, не повлечет за собой предусмотренных для этого санкций, в связи с чем в договорах целесообразно устанавливать отдельные санкции за нарушение сроков открытия аккредитивов.
Банк также несет ответственность за надлежащее исполнение аккредитива, если аккредитивное поручение, данное плательщиком в нарушение формы, было принято к исполнению бан-ком-эмитентом.
Формальный характер аккредитива предполагает четкое соблюдение установленной законом формы аккредитива. Несоблюдение этих требований дает основание банку отказаться от его принятия. Кроме того, банк вправе уточнить характер и содержание данного поручения. Следовательно, банк, приняв поручение, по форме не соответствующее требованиям банковских правил, и исполнив это поручение в противоречии с данными ему клиентом указаниями, допускает нарушения своих обязательств, вытекающих из поручения плательщика об открытии аккредитива.
Банк-эмитент не несет ответственности за несоответствие условий аккредитива договору
плательщика с получателем средств. Поскольку банк на основании п. 3 ст. 845 ГК РФ не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента и устанавливать другие, не предусмотренные законом или договором банковского счета ограничения его права распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению, при расчетах по аккредитиву банк-эмитент действует по поручению плательщика об открытии аккредитива и в соответствии с его указанием (п. I ст. 867 ГК РФ). Банк не обязан проверять соответствие условий заявления договору, даже если ссылка на данный договор имеется в аккредитиве. Поэтому ответственность за несоответствие данного банку поручения договору поставки несет перед получателем его кон-трагент-плателыцик.
Недействительность договора, в оплату которого открыт аккредитив, не влечет недействительности обязательств банков по аккредитиву. Расчетные операции обладают известной самостоятельностью и независимостью от обязательств, во исполнение которых они осуществляются. Таким образом, при возникновении спорных ситуаций банк не привлекается к ответственности за ненадлежащее исполнение недействи-.ельного обязательства.
Банк также не несет ответственности за проверку фактического исполнения основного договора при расчетах по аккредитиву. В соответствии с п. 1 ст. 870 ГК РФ для исполнения аккредитива получатель средств представляет в исполняющий банк документы, подтверждающие выполнение всех условий аккредитива. Как следует из положений п. 1 ст. 871 ГК РФ, банк вправе отказать в выплате при несоответствии документов условиям аккредитива по внешним признакам. Таким образом, при расчетах с аккредитива на банк возлагается обязанность проверки представленных получателем средств документов, а не факта поставки товаров. На банк может возлагаться ответственность за несоответствие документов реальному положению дел, если такое несоответствие не могло быть выявлено исключительно на основании документов и банк действовал осмотрительно и с разумной тщательностью.
Банк-эмитент обязан возместить исполняющему банку выплаченные в соответствии с условиями аккредитива суммы независимо от возможностей их возмещения плательщиком. Пункт 2 ст. 867 ГК РФ устанавливает, что в случае открытия непокрытого (гарантированного) аккредитива исполняющему банку предоставляется право списывать всю сумму аккредитива с ведущегося у него счета банка-эмитента. Пункт 2 ст. 870 ГК РФ оп-
ределил также, что если исполняющий банк произвел платеж в соответствии с условиями аккредитива, банк-эмитент обязан возместить ему понесенные расходы. Отсутствие фактической возможности получения возмещения от плательщика не влияет на обязательства банка-эмитента перед исполняющим банком.
Тенденции развития информационных технологий аккредитива в новом тысячелетии
Настоящим прорывом к новым возможностям в сфере предпринимательства стало создание «виртуальной» экономики. Не миновали эти новшества и банковскую сферу. С появлением новых видов программных продуктов и новых процессоров появилась реальная возможность почти полностью автоматизировать банковские услуги. В настоящее время автоматизация идет по следующим направлениям:
• электронная обработка бумажных финансовых документов;
• компьютеризация расчетных и платежных операций;
• внедрение систем связи между отдельными рабочими местами и между банками. Таким образом, появляются возможности
пользования коллективной информацией через Интернет. В основном эта информация доступна через технологию «Всемирная паутина». Темпы жизни заставляют искать пути для сокращения до минимума временных разрывов в схеме «деньги-товар-деньги». Это стимулироваго создание новой формы безналичных расчетов - расчетов с использованием пластиковых карточек, называемых еще «виртуальными платежами».
Доступ к информации, предоставленный глобальной сетью Интернет, коренным образом повлиял на многие сферы деятельности человека. Аккредитивы в этом случае не являются исключением. Многие фирмы на протяжении нескольких лет занимаются разработкой новых программных продуктов, применяемых в торговле. Такие информационные системы призваны упростить трудоемкий процесс работы с аккредитивами на бумажных носителях, обеспечить передачу документов в электронном виде и в целом улучшить механизм документооборота.
Ряд специалистов утверждают, что аккредитив как средство платежа будет упразднен, а надежные компьютерные системы заменят способ анализа документов об исполнении конкретных обязательств различными сервисными провайде-
шшвмаяванвашмвшкяпаянв^нвш
рами. Другие специалисты сосредоточили усилия на разработке технологии, используемой при совершенствовании традиционных способов обработки документов электронными средствами.
Тех, кто полагает, что достаточно взять известную методику документарного аккредитива и осуществить ее операции в сети Интернет, ожидает разочарование. Для успешного функционирования новой электронной системы обработки данных необходимо адаптировать ее к Интернет, где в дальнейшем процесс информационного обмена может быть рационализирован и участники торговой сделки смогли бы разместиться на соответствующей электронной странице.
Однако существуют функции в технологии аккредитивов с использованием Интернет, в отношении которых мнения специалистов совпадают. В их числе функции авизующего банка. Рассмотрим пример информационной технологии, ведущей к изменению функций авизующего банка.
Несмотря на то, что система аккредитивов общеизвестна и практически не изменилась с 1951 года, для использования Интернет возникает необходимость получения ответа на ряд вопросов. В частности, какова информационная роль авизующего банка в современном торговом документообороте? Возможна ли замена его функций с помощью систем электронной передачи информации?
Функция авизующего банка в системе аккредитивов, как полагают специалисты, может выполняться с помощью надежной связи посредством электронной почты. Такая информационная технология для авизующего банка уже существует. Более того, в банк поступают предложения от экспортеров и импортеров снизить цены на подобного рода услуги.
В настоящее время авизующий банк выполняет три основные информационные функции:
1. Удостоверение подлинности оригинала аккредитива. Прежде чем направить аккредитив бенефициару, именно авизующий банк определяет, что аккредитив поступил из банка, выписавшего его. В случае с электронной передачей аккредитива его подлинность можно подтвердить с помощью идентификатора либо подтвержденного телекса, либо цифровой подписи аналогично использованию почтовых отправлений, где обычно удостоверяется подпись лица, подписавшего аккредитив.
2. Проверку правильности изложения пунктов аккредитива, а также привлечение внимания к неясным или непоследовательным формулировкам в нем. Однако такая практика, хотя
и имеет место, не входит в официальный перечень требований авизующего банка. 3. Передачу аккредитива бенефициару (как правило, по почте, факсом либо курьером). Информационные технологии для авизующего банка учитывают, что он обычно не участвует в сделке с привлечением аккредитивов, за исключением случаев, когда к нему обращается эмитент с просьбой о подтверждении аккредитива. Однако факт подтверждения не есть авизующая функция. Авизующий банк не обязан производить платеж в пользу бенефициара. Выставление аккредитива, а также обязательства оплаты по аккредитиву являются функцией банка-эмитента.
При широком использовании сети Интернет и других электронных средств роль авизующего банка может быть ограничена отмеченными выше направлениями. И вот почему:
• определение подлинности аккредитива (Letter of Credit) возможно с помощью цифровой подписи и других средств. Такие технологии достаточно надежны, могут заменить современные идентификаторы и подтвержденный телекс, обеспечить избирательный доступ к закрытым директориям подписей. На практике едва ли можно предложить более совершенную систему защиты подписи и информационную безопасность сделки;
• существует возможность усилить с использованием Интернет авизующую функцию банка. При этом, кроме выполнения обычной авизующей функции, глобальная система Интернет предоставляет возможность банку-эмитенту передавать бенефициару гораздо больший объем разнообразной информации. К примеру, в Интернет можно найти результаты исследования рынков стран, кредитные отчеты конкретного потенциального покупателя или информацию о законодательстве. Таким образом, авизующая функция может трансформироваться в комплексную консультационную услугу, что увеличивает стоимость всей технологии аккредитивов. Слияние двух функций (авизования и эмиссии) в одну позволит значительно сократить временные и материальные затраты как покупателю, так и продавцу;
• традиционная передача аккредитива бенефициару может быть заменена электронной. Банк-эмитент, кроме того, имеет право также выступить в роли авизующего банка. Имея доступ в Интернет, бенефициар с помощью надежного интерфейса из любой точки мира может проверить свой аккредитив.
Требования международного внешнеэкономического рынка к услугам электронной обработки данных состоят в следующем. Сообщения электронной почты через Интернет, электронные торги и электронные рынки снижают издержки и увеличивают скорость обмена коммерческой информацией между покупателем и продавцом. Однако так называемые «новые рынки» пока не обеспечивают функционирования полного цикла процесса купли-продажи.
Для современного рынка необходимо наличие электронной системы документарных платежей, которая удовлетворяла бы следующие основные потребности развивающегося электронного рынка:
• обеспечение гарантированной системы оплаты покупателем и доставки товара продавцом посредством представления и проверки документов третьей стороной;
• создание электронной версии, базирующейся на стандартных документах коносамента;
• упрощение современной системы документарных аккредитивов и платежей;
• увеличение с помощью интегрированной электронной системы скорости передачи информации, экономии средств, повышение точности и безопасности по сравнению с действующей системой документарных аккредитивов на бумажных носителях;
• обеспечение возможности сертифицирования каждого из участников сделки с помощью электронных подписей. Информационные технологии стали реальностью для выполнения функций участников аккредитивного процесса и обслуживания сформи-
ровавшихся потребностей рынка. Спрос на них привел к образованию ряда компаний, предоставляющих услуги на современном внешнеэкономическом рынке электронной обработки данных. Эти компании стали участниками современного аккредитивного процесса и заняли свои ниши на информационном рынке.
Главный результат изложенного состоит в том, что высокий информационный профессионализм и творческий нестандартный подход к типизированным контрактным ситуациям и аккредитивным технологиям в сочетании с ситуационным анализом обеспечивают высокий шанс достижения успеха сделок с минимальным наличным капиталом.
Подход к платежным системам через аккредитивы соответствует духу современного предпринимательства, ориентирующегося на творческое рациональное сочетание финансовых и информационных ресурсов, разумный риск и искусство своевременно делиться с партнерами, переуступая имеющиеся шансы в целях их максимально полной реализацией предпринимательской средой в целом.
Переход к новым информационным технологиям сложен и необратим. При этом основой информатизации остаются технологии и методы, которые гарантируют эффективные результаты аккредитивного процесса. Интернет прокладывает дорогу новой перспективной информационной технологии, и банки становятся участниками интеллектуальной собственности, внося добавленную стоимость в виде информационного ресурса, обеспечивающего эффективную организацию и успешное прохождение сделки через платежную систему аккредитивов.
